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提前收回出讓國有土地使用權(quán)補償問題探析
提前收回出讓國有土地使用權(quán)補償問題探析
呂國華
隨著經(jīng)濟發(fā)展，我國各地政府經(jīng)常以公共利益為名提前收回已經(jīng)出讓的國有土地使用權(quán)。出讓期限屆滿之前收回國有土地使用權(quán)的，是否需要對土地使用權(quán)人予以補償？如何對土地使用權(quán)人進行補償，成為一個無法回避的法律課題。然而，我國土地市場法律體系仍然處于逐步完善的過程之中，現(xiàn)有法律對提前收回出讓的國有土地使用權(quán)補償問題進行了規(guī)范，但規(guī)范得比較籠統(tǒng)，缺乏可操作性，甚至法律規(guī)范之間相互沖突，致使出讓人和受讓人要么無所適從，要么矛盾不斷，難以取得一致意見。各地政府在土地補償問題上態(tài)度各異，亂象叢生，既不利于維護我國土地法治的統(tǒng)一建設(shè)，也不利于土地市場的科學(xué)發(fā)展。隨著我國改革開放的深入進行，我國經(jīng)濟已經(jīng)進入了新一輪發(fā)展周期，在這一過程中，勢必將有更多出讓的國有土地使用權(quán)被以公共利益之名提前收回。如何在提前收回出讓的國有土地使用權(quán)補償問題上平衡各方利益，既保障法律得到正確貫徹實施，又有利于土地市場的可持續(xù)發(fā)展，筆者試圖在解決這一問題上進行有益地探索。
一從一個案例說起
2008年10月，筆者接受江蘇某市市民陶先生的委托，代理其與該市國土資源局關(guān)于提前收回出讓的國有土地使用權(quán)補償問題的法律事務(wù)。陶先生受讓的土地上有上千平方米的建筑物，提前收回出讓的國有土地使用權(quán)涉及地上物拆遷。隸屬于該市國土資源局的土地儲備機構(gòu)在給予陶先生房屋補償款時明示不包含土地補償款項，有關(guān)出讓土地補償問題另行解決。該市國土資源局提前收回出讓給陶先生的國有土地使用權(quán)，卻拒絕給予陶先生任何土地補償，認為房屋補償款已經(jīng)包含了土地補償。在陶先生據(jù)理力爭并委托律師進行交涉的情況下，該市國土資源局雖然同意給予土地補償，但是只同意給予剩余年限的土地出讓金，并說自己是嚴格依據(jù)我國物權(quán)法的規(guī)定給予補償?shù)摹?br />
二走出補償問題的誤區(qū)
提前收回出讓的國有土地使用權(quán)，究竟是否需要補償？如何補償？在這一問題上，眾說紛紜。我國各地政府在收回出讓國有土地使用權(quán)進行補償實踐上也是亂象叢生。有的地方只對土地使用權(quán)人的房屋給予補償，拒絕對土地使用權(quán)進行補償。有的地方同意對土地使用權(quán)進行補償，但是認為土地使用權(quán)補償已經(jīng)包含在被征收房屋補償中。有的地方同意對土地使用權(quán)進行補償，但以退還剩余年限的土地出讓金為限。有的地方同意在退還剩余年限的土地出讓金的同時，給予同期銀行利息。有的地方對剩余年限的出讓土地使用權(quán)進行市場價評估，根據(jù)評估價給予補償。有的地方根據(jù)土地使用權(quán)市場評估價給予適當(dāng)補償。有的地方將土地使用權(quán)補償納入房屋補償中，認為所謂的土地使用權(quán)補償問題就是被拆遷房屋市場評估時考慮的“區(qū)位”因素。有的地方缺乏這方面的統(tǒng)一規(guī)定，是否給予補償，給予多少補償，因人而異，因事而異，完全由出讓人單方面決定。根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，筆者認為，為了公共利益提前收回出讓的國有土地使用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)給予補償。補償數(shù)額應(yīng)當(dāng)根據(jù)剩余年限的土地使用權(quán)的市場評估價格確定。提前收回的出讓國有土地使用權(quán)涉及房屋拆遷的，土地使用權(quán)補償應(yīng)當(dāng)包含在被拆遷房屋補償中，作為被拆遷房屋補償?shù)囊徊糠�。出讓人在就土地使用�?quán)對土地使用權(quán)人依法補償?shù)幕A(chǔ)上，向土地使用權(quán)人退還剩余年限的土地出讓金。
三法律規(guī)范之間的沖突
我國多部法律對提前收回出讓的國有土地使用權(quán)補償問題都作出了規(guī)定。但是這些規(guī)定有的相互一致，有的卻彼此沖突，成為我國收回出讓國有土地使用權(quán)補償方面矛盾頻發(fā)的制度誘因之一�！吨腥A人民共和國物權(quán)法》第一百四十八條規(guī)定“建設(shè)用地使用權(quán)期間屆滿前，因公共利益需要提前收回該土地的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十二條的規(guī)定對該土地上的房屋及其他不動產(chǎn)給予補償，并退還相應(yīng)的出讓金�！蔽覈餀�(quán)法將退還相應(yīng)的出讓金和補償問題作出了區(qū)別性規(guī)定，退還出讓金不等同于依法補償，而是在依法補償?shù)幕A(chǔ)上再退還出讓金。但是，我國不少地方政府對之作出了錯誤理解，作出了不少和物權(quán)法相沖突的地方性規(guī)定，認為提前收回出讓的國有土地使用權(quán)，只需要退還相應(yīng)的出讓金即可，不需要再進行補償。這顯然大錯特錯。我國物權(quán)法規(guī)定出讓人需要退還出讓金給受讓人，同時規(guī)定了對受讓人在土地使用權(quán)之上的不動產(chǎn)也要依法補償，而對不動產(chǎn)補償本身應(yīng)當(dāng)依法包括對土地使用權(quán)的補償。由此可見，提前收回出讓的國有土地使用權(quán)，土地使用權(quán)人至少享有三個方面的權(quán)益：一是對地上不動產(chǎn)的補償，二是對土地使用權(quán)的補償，三是要求退還相應(yīng)的出讓金。只不過，按照我國法律規(guī)定，對土地使用權(quán)的補償和對地上不動產(chǎn)的補償統(tǒng)一以對地上不動產(chǎn)補償?shù)男问匠霈F(xiàn)。如此以來，土地使用權(quán)人的權(quán)益就表現(xiàn)在兩個方面，對地上不動產(chǎn)的補償和退還相應(yīng)的出讓金。分析到這里，我們就不難理解，為什么對土地使用權(quán)的補償不是指退還相應(yīng)的出讓金，也不是可有可無，而是隱含于地上不動產(chǎn)補償之中真實存在著。至于被拆遷房屋補償估價應(yīng)當(dāng)包含土地使用權(quán)補償估價，被拆遷房屋貨幣補償款應(yīng)當(dāng)包含對土地使用權(quán)的補償，《中華人民共和國國家標準房地產(chǎn)估價規(guī)范》和《對北京市人民政府法制辦公室〈關(guān)于城市私有房屋拆遷補償適用法律問題的請示〉的答復(fù)》（國法秘函【2002】15號）均對之作出了明確規(guī)定。我們來看看它們是如何規(guī)定的�！吨腥A人民共和國國家標準房地產(chǎn)估價規(guī)范》規(guī)定：“依法以有償出讓、轉(zhuǎn)讓方式取得的土地使用權(quán)，根據(jù)社會公共利益需要拆遷其地上房屋時，對該土地使用權(quán)如果視為提前收回處理，則應(yīng)在拆遷補償估價中包括土地使用權(quán)的補償估價。此種土地使用權(quán)補償估價，應(yīng)根據(jù)該土地使用權(quán)的剩余年限所對應(yīng)的正常市場價格進行�！薄秾Ρ本┦腥嗣裾ㄖ妻k公室〈關(guān)于城市私有房屋拆遷補償適用法律問題的請示〉的答復(fù)》（國法秘函【2002】15號）規(guī)定：“2001年11月1日起施行的現(xiàn)行《城市房屋拆遷管理條例》第二十四條規(guī)定：‘貨幣補償?shù)慕痤~，根據(jù)被拆遷房屋的區(qū)位、用途、建筑面積等因素，以房地產(chǎn)市場評估價格確定�！鶕�(jù)上述規(guī)定，2001年11月1日以后實施的拆遷，貨幣補償款中包括對土地使用權(quán)的補償。今后，對被拆除房屋的補償應(yīng)當(dāng)按照《城市房屋拆遷管理條例》的規(guī)定執(zhí)行�！奔热槐徊疬w房屋評估價應(yīng)當(dāng)包含土地使用權(quán)的評估價，而被拆遷房屋又必須依法根據(jù)市場評估價確定（《城市房屋拆遷管理條例》第24條規(guī)定：“貨幣補償?shù)慕痤~，根據(jù)被拆遷房屋的區(qū)位、用途、建筑面積等因素，以房地產(chǎn)市場評估價格確定。具體辦法由省、自治區(qū)、直轄市人民政府制定�！保敲赐恋厥褂脵�(quán)的評估價顯然也是市場評估價，土地使用權(quán)的補償也就必須根據(jù)市場評估價確定�！吨腥A人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》第二十條規(guī)定：“國家對土地使用者依法取得的土地使用權(quán)，在出讓合同約定的使用年限屆滿前不收回；在特殊情況下，根據(jù)社會公共利益的需要，可以依照法律程序提前收回，并根據(jù)土地使用者使用土地的實際年限和開發(fā)土地的實際情況給予相應(yīng)的補償。”根據(jù)我國城市房地產(chǎn)管理法的規(guī)定，為公共利益提前收回出讓的國有土地使用權(quán)的，在確定土地使用權(quán)補償時應(yīng)當(dāng)考慮兩個因素：一是土地使用者使用土地的實際年限，二是土地使用者開發(fā)土地的實際情況。而且，根據(jù)我國城市房地產(chǎn)管理法的規(guī)定，出讓人只需要給予土地使用權(quán)人相應(yīng)的補償，如何認定這里的“相應(yīng)”？如何理解“土地使用者開發(fā)土地的實際情況”？這顯然與我國物權(quán)法規(guī)定的土地使用權(quán)補償根據(jù)剩余年期土地使用權(quán)市場評估價確定不相一致。我國土地管理法的規(guī)定與物權(quán)法、城市房地產(chǎn)法的規(guī)定也不一致�！吨腥A人民共和國土地管理法》第58條規(guī)定：“有下列情形之一的，由有關(guān)人民政府土地行政主管部門報經(jīng)原批準用地的人民政府或者有批準權(quán)的人民政府批準，可以收回國有土地使用權(quán)：（一）為公共利益需要使用土地的；（二）為實施城市規(guī)劃進行舊城區(qū)改建，需要調(diào)整使用土地的；（三）土地出讓等有償使用合同約定的使用期限屆滿，土地使用者未申請續(xù)期或者申請續(xù)期未獲批準的；（四）因單位撤銷、遷移等原因，停止使用原劃撥的國有土地的；（五）公路、鐵路、機場、礦場等經(jīng)核準報廢的。依照前款第（一）項、第（二）項的規(guī)定收回國有土地使用權(quán)的，對土地使用權(quán)人應(yīng)當(dāng)給予適當(dāng)補償�！比绾卫斫膺@里的“適當(dāng)補償”？補償多少才“適當(dāng)”？給予適當(dāng)補償參考的因素是哪些？是否需要參考土地使用者使用土地的實際年限，開發(fā)土地的實際情況或者土地使用權(quán)的評估價？剩余年限的土地出讓金如何處理？提前收回出讓的國有土地使用權(quán)和收回劃撥的國有土地使用權(quán)在補償方面有何區(qū)別？我國土地管理法沒有給出這些問題的答案。實際上，我國土地管理法關(guān)于收回國有土地使用權(quán)的粗線條的描述，不但使其規(guī)定不具有可操作性，而且其和物權(quán)法、城市房地產(chǎn)法規(guī)定的不一致，導(dǎo)致了我國土地補償秩序的嚴重混亂。實踐中，出讓人和受讓人在補償方面出現(xiàn)分歧，往往“各說各的理”，一方引用物權(quán)法的規(guī)定，另一方就引用土地管理法的規(guī)定。這些互相沖突的規(guī)定也經(jīng)常為仲裁庭上和法庭上的律師提供了唇槍舌戰(zhàn)的“機會”，給法官和仲裁員審理案件適用法律增加了難度。
四兩種情形下的補償方法
實踐中，應(yīng)當(dāng)注意區(qū)分兩種情形下的土地使用權(quán)補償方法。一是不涉及地上物的提前收回出讓的國有土地使用權(quán)的補償情形，二是涉及地上物的提前收回出讓的國有土地使用權(quán)的補償情形。二者在補償主體、補償程序和補償標準上有著重大區(qū)別。
提前收回出讓的國有土地使用權(quán)不涉及地上物的，如何補償？根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，市、縣人民政府是出讓國有土地使用權(quán)的法定主體，也是收回出讓的國有土地使用權(quán)的法定主體，市、縣人民政府的土地行政主管部門負責(zé)具體的收回實施工作。提前收回出讓的國有土地使用權(quán)不涉及地上物的，由出讓人依法收回出讓的國有土地使用權(quán)，與土地使用權(quán)人簽訂收回國有土地使用權(quán)補償協(xié)議。出讓人按照剩余年限的土地使用權(quán)的市場評估價向土地使用權(quán)人支付土地使用權(quán)補償，另外退還剩余年限的土地出讓金。
提前收回出讓的國有土地使用權(quán)涉及地上物的，如何補償？根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，市、縣人民政府是提前收回出讓國有土地使用權(quán)的法定主體，具體收回工作由市、縣人民政府土地行政主管部門負責(zé)具體實施。但是，由于土地使用權(quán)補償包含在被拆遷房屋補償中，而被拆遷房屋補償依法由拆遷人向被拆遷人（土地使用權(quán)人）支付，因此，土地使用權(quán)的補償也隨被拆遷房屋補償由拆遷人向被拆遷人（土地使用權(quán)人）支付。在這種情況下，出讓人即市、縣人民政府土地行政主管部門不再與土地使用權(quán)人簽訂收回國有土地使用權(quán)補償協(xié)議。與土地使用權(quán)人簽訂補償協(xié)議的是市、縣人民政府房屋拆遷管理部門許可的拆遷人。簽訂的補償協(xié)議也不再是收回國有土地使用權(quán)補償協(xié)議，而是被拆遷房屋補償協(xié)議。對土地使用權(quán)的補償成為被拆遷房屋補償?shù)囊徊糠�。拆遷人按照估價單位對被拆遷房屋及土地使用權(quán)的市場評估價向被拆遷人（土地使用權(quán)人）支付補償。
另外，我國有些地方采取房屋和土地分開評估、分別補償?shù)霓k法，這種情況下，支付土地使用權(quán)補償?shù)闹黧w應(yīng)當(dāng)是當(dāng)?shù)氐耐恋匦姓鞴懿块T呢，還是房屋拆遷管理部門許可的拆遷人呢？到底應(yīng)當(dāng)由誰和土地使用權(quán)人簽訂收回土地使用權(quán)補償協(xié)議呢？在這種情況下，不僅使用權(quán)人迷惑，即便國家機關(guān)的工作人員也會困惑。拆遷人和出讓人往往相互推諉責(zé)任，都認為對方才應(yīng)當(dāng)向土地使用權(quán)人支付補償。受害的最終是土地使用權(quán)人。
實踐中還有一種情況，就是市、縣人民政府為了公共利益提前收回國有土地使用權(quán)，將收回的土地納入土地儲備。市、縣人民政府一般依法將收回國有土地使用權(quán)的工作交給隸屬于市、縣人民政府土地行政主管部門的土地儲備機構(gòu)實施。如果收回出讓的國有土地使用權(quán)不涉及地上物拆遷的，市、縣人民政府土地行政主管部門委托土地儲備機構(gòu)和土地使用權(quán)人簽訂土地使用權(quán)補償協(xié)議。如果收回出讓的國有土地使用權(quán)涉及地上物拆遷的，土地儲備機構(gòu)應(yīng)當(dāng)依法申領(lǐng)房屋拆遷許可證，取得房屋拆遷許可后，參照城市房屋拆遷的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。也就是說，土地儲備機構(gòu)作為拆遷人應(yīng)當(dāng)和土地使用權(quán)人就其地上物簽訂補償協(xié)議，有關(guān)土地使用權(quán)的補償應(yīng)當(dāng)包含在地上物補償之中。
五良善土地補償制度的建構(gòu)
提前收回出讓的國有土地使用權(quán)，是否需要補償？應(yīng)當(dāng)由誰支付補償？如何補償？根據(jù)我國法律的現(xiàn)有規(guī)定，應(yīng)當(dāng)區(qū)分不同情況，分別處理。但是這對于法律知識相對薄弱的土地使用權(quán)人來說，不是一件容易的事情。實踐中，當(dāng)土地使用權(quán)人面臨其受讓的土地被提前收回時，往往不知道如何要求土地使用權(quán)的補償。我國各個法律規(guī)范之間的沖突以及理論界和實務(wù)界對之理解的偏頗，導(dǎo)致在這個領(lǐng)域“眾說紛紜”，土地使用權(quán)人往往無所適從。即使對于地方人民政府土地行政主管部門的工作人員來說，雖然土地管理是他們的專業(yè)工作，但是對于提前收回出讓的國有土地使用權(quán)補償問題的理解，他們中的不少人也往往要么“霧里看花，不得要領(lǐng)”，要么“理解偏狹，出現(xiàn)誤區(qū)”，給提前收回出讓國有土地使用權(quán)工作造成許多不必要的困難。在辦理收回出讓國有土地使用權(quán)補償案件的過程中，各地國土資源管理部門經(jīng)常詢問筆者的問題是：“既然土地使用權(quán)補償應(yīng)當(dāng)包含在被拆遷房屋的補償中，為什么還要我們支付土地使用權(quán)的補償？”“既然物權(quán)法要求的只是退還出讓金，為何還要我們支付土地使用權(quán)的補償？”土地使用權(quán)人經(jīng)常詢問筆者的問題是：“我該向誰要土地使用權(quán)補償？按理說應(yīng)該是誰收走了土地，誰支付補償才對呀；既然收走土地的是政府，就應(yīng)該由政府補償。為何律師建議我向拆遷人要求土地使用權(quán)的補償？”問題究竟出在哪里？又是什么原因造成的？我想法律規(guī)范的制定者或者大學(xué)的大師們可能很少想到這么實際的問題，很少想到當(dāng)初他們制定或者參與制定的幾個法條會制造出這么多層出不窮的“問題”來。既然如此，我想，如果他們不深入實踐，估計也很難想出解決問題的辦法來。作為經(jīng)常接觸此類案件、經(jīng)常對這些問題有所思、有所想的實務(wù)界的律師來說，為解決這些問題進行探索，爭取提供一些好的路徑，也許就責(zé)無旁貸了。
講到這里，我們必須先闡明現(xiàn)有制度的幾個缺陷，如此才能為我們完善現(xiàn)有制度提供動力和方向。
缺陷一：土地使用權(quán)人受讓土地是基于契約即《國有土地使用權(quán)出讓合同》（國家為了表明重視這個問題，國土資源部和國家工商管理總局特別制定了供全國各地適用的合同范本）。土地使用權(quán)人被收回土地也應(yīng)當(dāng)基于契約。國有土地使用權(quán)出讓合同既然對于為了公共利益收回出讓的國有土地使用權(quán)情形進行了約定，出讓人和受讓人就應(yīng)當(dāng)遵守這個約定。根據(jù)合同的相對性原則，有關(guān)土地使用權(quán)的補償屬于出讓合同雙方之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，不應(yīng)當(dāng)涉及第三人。根據(jù)權(quán)利義務(wù)的相一致原則，誰收回，就應(yīng)當(dāng)由誰補償。顯然，有關(guān)土地使用權(quán)的補償不應(yīng)當(dāng)由房屋拆遷管理部門許可的拆遷人承擔(dān)。而我國現(xiàn)有法律制度中，對于收回出讓的國有土地使用權(quán)涉及地上物拆遷的，規(guī)定由拆遷人支付包含土地使用權(quán)補償在內(nèi)的被拆遷房屋的補償，顯然不妥。
缺陷二：拆遷人有些情況下也是新的土地使用權(quán)人，其使用土地需要和政府部門簽訂國有土地使用權(quán)出讓合同。如果對原土地使用權(quán)人就土地使用權(quán)的補償需要由新的土地使用權(quán)人支付，那么無異增加了新的土地使用權(quán)人的負擔(dān)。這意味著新的土地使用權(quán)人使用土地需要支付兩個對價：一是國有土地使用權(quán)出讓合同約定的出讓金，二是對原土地使用權(quán)人就收回土地使用權(quán)要求的補償。這不符合權(quán)利義務(wù)的對等原則。
缺陷三：如果把退還剩余年限的土地出讓金也作為補償?shù)膬?nèi)容之一，由誰來退還剩余年限的土地出讓金？如果由出讓人即市、縣人民政府土地行政主管部門退還，就形成了同一收回行為存在兩個支付補償義務(wù)主體的情況。一方面，由出讓人退還剩余年限的土地出讓金；另一方面，由拆遷人支付土地使用權(quán)的補償。如果這樣，法律關(guān)系將更加錯綜復(fù)雜。反之，如果由拆遷人退還剩余年限的土地出讓金，缺乏法理支持。首先，拆遷人未曾收取原土地使用權(quán)人繳納的出讓金，談何退還？沒有權(quán)利就沒有義務(wù)。拆遷人沒有享受過受領(lǐng)出讓金的權(quán)利，卻讓其承擔(dān)退還出讓金的義務(wù)，法理上顯然說不通。其次，如果拆遷人受出讓人的委托退還出讓金，也說不通。既然是委托，那就是一種代理行為，實際上支付退還出讓金這種補償?shù)牧x務(wù)主體還是出讓人，仍然無法擺脫剛才所述的兩個補償義務(wù)主體并存的困境。最后，拆遷人取得一塊土地的使用權(quán)，卻需要支付至少兩個對價，一是向出讓人繳納出讓金，二是向原受讓人退還剩余年限的土地出讓金。這樣不但增加了拆遷人的負擔(dān)，從長遠來看，也不利于我國土地市場的健康發(fā)展。
缺陷四：正如筆者在“法律規(guī)范之間的沖突”中所述，如何理解和正確適用土地管理法規(guī)定的“適當(dāng)補償”原則？城市房地產(chǎn)管理法規(guī)定的“土地使用者使用土地的實際年限”和“土地使用者開發(fā)土地的實際情況”原則？物權(quán)法規(guī)定的“對該土地上的房屋及其他不動產(chǎn)給予補償，并退還相應(yīng)的出讓金”原則？收回出讓的國有土地使用權(quán)，究竟是否需要對土地使用權(quán)人按照市場評估價進行補償？這幾部基本法律顯然作出了不同的回答。建設(shè)部制定的房地產(chǎn)估價規(guī)范似乎進一步佐證了物權(quán)法的規(guī)定凸顯的法律精神，即包含土地使用權(quán)補償在內(nèi)的被拆遷房屋補償應(yīng)當(dāng)建立在市場評估的基礎(chǔ)上根據(jù)評估價確定。但是這些不盡一致的規(guī)定造成了實踐中的混亂，嚴重影響了我國土地市場秩序，不利于我國土地市場經(jīng)濟的可持續(xù)發(fā)展。
缺陷五：在拆遷人委托評估公司評估時不依法考慮土地因素而只是對被拆遷房屋進行評估的情況下，如果土地使用權(quán)人和出讓人在出讓合同中對有關(guān)收回出讓的國有土地使用權(quán)如何補償進行了約定，土地使用權(quán)人應(yīng)該向誰要求土地使用權(quán)的補償？出讓人，亦或拆遷人？現(xiàn)有的法律制度沒有給出明確的答案，導(dǎo)致土地使用權(quán)人無所適從。
缺陷六：在出讓人和拆遷人都不支付土地使用權(quán)補償?shù)那闆r下，土地使用權(quán)人的權(quán)利如何救濟？土地使用權(quán)人起訴拆遷人，如果拆遷人以收回出讓的國有土地使用權(quán)屬于土地出讓合同終止的一種情形，有關(guān)土地使用權(quán)補償應(yīng)當(dāng)按照出讓合同的約定處理，自己不屬于出讓合同的主體，不應(yīng)當(dāng)為政府部門的收回行為承擔(dān)補償義務(wù)進行抗辯，土地使用權(quán)人怎么辦？土地使用權(quán)人起訴出讓人，如果出讓人以被拆遷房屋補償應(yīng)當(dāng)包含土地使用權(quán)補償，拆遷人委托評估單位評估不考慮土地因素是評估單位的責(zé)任，拆遷人不給予土地使用權(quán)補償是拆遷人的責(zé)任，與自己無關(guān)進行抗辯，土地使用權(quán)人又該如何救濟自己的權(quán)利？
缺陷七：收回出讓的國有土地使用權(quán)是一種由市、縣人民政府土地行政主管部門行使職權(quán)的土地管理行為。如果土地使用權(quán)人和拆遷人或者出讓人就土地使用權(quán)的補償無法達成一致意見，土地使用權(quán)人拒絕交出土地（事實上也意味著拒絕交出房屋），在這種情況下，市、縣人民政府房屋拆遷管理部門是否有權(quán)作出行政裁決？有無法律依據(jù)？顯然，對于收回出讓的國有土地使用權(quán)補償分歧，屬于行政機關(guān)和公民、法人或者其它組織之間的分歧，如果該爭議不屬于民事爭議（注意：法律至今沒有對這一爭議的性質(zhì)作出回答），我們認為作為另外一個行政機關(guān)的房屋拆遷管理部門就無權(quán)對此作出行政裁決。行政裁決只適用于民事爭議。在我國法律沒有就國有土地使用權(quán)出讓合同的性質(zhì)以及提前收回出讓國有土地使用權(quán)性質(zhì)進行明確規(guī)范的情況下（國土資源部《關(guān)于認定收回土地使用權(quán)行政決定法律性質(zhì)的意見》認為：“在特殊情況下，根據(jù)社會公共利益的需要，人民政府或者土地管理部門依照法律程序提前收回出讓的國有土地使用權(quán)，屬于行政處理決定�！保课莶疬w管理部門作出裁決也沒有法律依據(jù)。
缺陷八：法律規(guī)范過于籠統(tǒng)，缺乏可操作性。以物權(quán)法為例，該法規(guī)定在依法對地上不動產(chǎn)進行補償?shù)耐瑫r退還相應(yīng)的出讓金。如何理解這里的依法補償？依法補償是否包括對土地使用權(quán)的補償？僅僅通過物權(quán)法是難以澄清這些疑惑的，為了更準確地理解這些問題，甚至還必須結(jié)合建設(shè)部的規(guī)章和國務(wù)院法制辦的批復(fù)解釋等等。由于建設(shè)部的規(guī)章和國務(wù)院法制辦的批復(fù)解釋嚴格來說并不具有法律效力。因此，地方政府部門的工作人員和法官往往在理解物權(quán)法上將部門規(guī)章或者國務(wù)院法制辦的批復(fù)解釋拋在一邊。對物權(quán)法的錯誤理解造成了一種危險的傾向：只對地上不動產(chǎn)進行補償，對土地使用權(quán)不予補償或者雖然補償，但是限于退還相應(yīng)出讓金。這種危險的傾向勢必嚴重破壞我國脆弱的土地市場秩序。如果在確定土地使用權(quán)補償時，不考慮土地開發(fā)的實際情況，“土地開發(fā)好壞一個樣”“土地開發(fā)與不開發(fā)一個樣”，在提前收回時都以“退還相應(yīng)的出讓金”了事，“獎惰罰勤”，誰還愿意在土地上進行投資？其結(jié)果勢必影響我國土地經(jīng)濟的長遠發(fā)展。尤其是在我國目前缺乏“公共利益”認定程序規(guī)范的情況下，以退還剩余年限的出讓金作為收回出讓國有土地使用權(quán)的對價，勢必進一步打擊面臨隨時被低成本收回土地風(fēng)險的土地投資者的信心，進一步助長地方政府的違法“圈地運動”，進一步膨脹“土地財政”，不利于我國經(jīng)濟的健康穩(wěn)定發(fā)展。
我國有關(guān)提前收回出讓的國有土地使用權(quán)補償法律制度存在著嚴重的缺陷。如何構(gòu)建良善的土地使用權(quán)補償制度，穩(wěn)定我國土地市場秩序，實現(xiàn)土地市場的科學(xué)發(fā)展，筆者認為，從法律層面上，我們應(yīng)當(dāng)在以下幾個方面作出努力。
首先，統(tǒng)一收回出讓國有土地使用權(quán)補償義務(wù)主體。由市、縣人民政府土地行政主管部門作為簽訂國有土地使用權(quán)出讓合同的法定主體。將提前收回出讓國有土地使用權(quán)作為出讓合同終止的一種法定情形。根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定和合同約定，以提前收回出讓國有土地使用權(quán)形式終止出讓合同的，由出讓人向土地使用權(quán)人統(tǒng)一支付土地使用權(quán)補償。
其次，制定嚴格的收回出讓國有土地使用權(quán)補償程序。提前收回出讓的國有土地使用權(quán)，無論是否涉及地上物拆遷，一律由出讓人支付土地使用權(quán)補償，出讓人是支付土地使用權(quán)補償?shù)姆ǘx務(wù)主體。涉及地上物拆遷的，由出讓人委托拆遷人就土地使用權(quán)進行補償，拆遷人就土地使用權(quán)補償所為行為由出讓人承擔(dān)法律后果。
再次，實現(xiàn)收回出讓國有土地使用權(quán)補償法律規(guī)范的一致。我國法律應(yīng)當(dāng)就有關(guān)提前收回出讓的國有土地使用權(quán)補償作出統(tǒng)一規(guī)定，即為公共利益提前收回出讓的國有土地使用權(quán)的，出讓人應(yīng)當(dāng)根據(jù)土地使用權(quán)評估價予以補償，并退還剩余年限的土地出讓金。涉及地上物拆遷的，出讓人應(yīng)當(dāng)委托拆遷人根據(jù)土地使用權(quán)評估價格予以補償，并退還剩余年限的土地出讓金。對土地使用權(quán)評估的，由出讓人和土地使用權(quán)人共同協(xié)商確定評估單位；評估單位原則上由雙方共同委托，協(xié)商一致的，也可以由其中的任何一方委托。
最后，完善土地使用權(quán)人的補償權(quán)利救濟制度。我國法律應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定提前收回出讓國有土地使用權(quán)的，土地使用權(quán)人有根據(jù)約定申請仲裁或者進行訴訟的權(quán)利。法律應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定國有土地使用權(quán)出讓合同是民事合同，為公共利益提前收回出讓的國有土地使用權(quán)作為不可抗力，是該民事合同終止的一種法定情形。出讓人或者其委托的拆遷人不履行支付土地使用權(quán)補償法定義務(wù)的，土地使用權(quán)人根據(jù)國有土地使用權(quán)出讓合同的約定和法律規(guī)定，可以申請仲裁或者訴訟。土地使用權(quán)人提起訴訟要求出讓人支付土地使用權(quán)補償?shù)�，法院�?yīng)當(dāng)作為民事案件受理。提前收回出讓國有土地使用權(quán)涉及地上物拆遷的，由出讓人委托拆遷人支付土地使用權(quán)補償，拆遷人所為行為由出讓人承擔(dān)法律后果。(m.gymyzhishaji.com)拆遷人與土地使用權(quán)人因為土地使用權(quán)補償分歧不能簽訂補償協(xié)議，拆遷人向市、縣人民政府房屋拆遷管理部門申請裁決的，市、縣人民政府房屋拆遷管理部門不予受理；拆遷人以其它理由申請裁決的，市、縣人民政府房屋拆遷管理部門受理裁決申請后經(jīng)查實發(fā)現(xiàn)拆遷人與土地使用權(quán)人就土地使用權(quán)補償有爭議的，應(yīng)當(dāng)中止裁決，待土地使用權(quán)人和出讓人及其委托的拆遷人就土地使用權(quán)補償申請仲裁或者進行訴訟案件結(jié)果出來后，根據(jù)案件結(jié)果決定是否作出裁決，房屋拆遷管理部門的裁決應(yīng)當(dāng)以仲裁委員會裁決或者法院裁判的土地使用權(quán)補償結(jié)果為依據(jù)。
【結(jié)語】
建立良善的提前收回出讓國有土地使用權(quán)補償制度，“任重”卻不能“道遠”。近年來，提前收回出讓土地引發(fā)的矛盾有增多的趨勢，逐漸成為影響社會穩(wěn)定的一大隱患，對建設(shè)和諧社會構(gòu)成了重大威脅。我們必須加大此方面的研究力度，以期盡快改善現(xiàn)有制度規(guī)定中的不合理成分。筆者拋磚引玉，希冀引起學(xué)界和實務(wù)界對這一問題的關(guān)注。
【提前收回出讓國有土地使用權(quán)補償問題探析】相關(guān)文章：
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