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清收金融不良資產(chǎn)案件律師實(shí)務(wù)研究的經(jīng)驗(yàn)交流
文章標(biāo)題：清收金融不良資產(chǎn)案件律師實(shí)務(wù)研究的經(jīng)驗(yàn)交流
各位律師同仁：
大家好！
不良資產(chǎn)是指在銀行貸款債權(quán)中長(zhǎng)時(shí)間無法收回,銀行企業(yè)對(duì)該部分債權(quán)大部分已經(jīng)政策性地轉(zhuǎn)讓給國(guó)有資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司的,清收難度較大的部分銀行債權(quán)。由于我國(guó)社會(huì)現(xiàn)階段商業(yè)信用比較低和銀行本身管理機(jī)制上的問題等原因，銀行貸款不良率，相對(duì)較高。據(jù)有關(guān)部門統(tǒng)計(jì)，現(xiàn)階段我國(guó)國(guó)有商業(yè)銀行貸款不良率高達(dá)20以上。因此，對(duì)這部分不良資產(chǎn)清收效果的好壞，直接關(guān)系到能否對(duì)國(guó)有資產(chǎn)進(jìn)行有效的保護(hù)。所以，代理好金融公司不良資產(chǎn)案件意義十分重大。筆者在近幾年代理這類案件中，有過一些思考，在這里和大家共同交流，請(qǐng)各位批評(píng)指正。
金融資產(chǎn)案件的特點(diǎn)是案情相對(duì)復(fù)雜，標(biāo)的較大，周期較長(zhǎng)，一般都是風(fēng)險(xiǎn)代理。這類案件能夠出成果的比例不是很高。許多代理沒有成果和報(bào)酬。比如，案件沒有勝訴或者雖然勝訴了但沒有執(zhí)行到任何財(cái)產(chǎn)，律師就得不到任何報(bào)酬。那么代理過程中所付出的艱辛勞動(dòng)就將得不到任何回報(bào)，都是義務(wù)勞動(dòng)——因?yàn)檫@類案件一般都是風(fēng)險(xiǎn)代理，即按照勝訴后，最終執(zhí)行到位財(cái)產(chǎn)標(biāo)的額的百分比給付代理費(fèi)。但是，如果代理成功，代理費(fèi)的數(shù)額和一般民事案件相比較多，成果也比較誘人。我認(rèn)為，要辦好這類案件應(yīng)該注意以下幾點(diǎn)：
一、選準(zhǔn)被告是關(guān)鍵
這類案件的債務(wù)人大多都已經(jīng)改制、破產(chǎn)，資信狀態(tài)非常不好。而這些企業(yè)在改制過程中，總希望逃廢債務(wù)，尤其是銀行貸款。有的改制以后原來的企業(yè)仍然存在，但是已經(jīng)幾乎沒有什么有效資產(chǎn)，是一個(gè)空殼企業(yè)，在改制過程中約定把債務(wù)留在原企業(yè)，而改制后的新企業(yè)不承擔(dān)債務(wù)或者約定承擔(dān)部分債務(wù)，來個(gè)金蟬脫殼，等等。企業(yè)的改制形式多種多樣，給銀行或者資產(chǎn)公司的清欠業(yè)務(wù)帶來極大的困難。這時(shí)，確定承擔(dān)債務(wù)的主體就顯得猶為重要，直接關(guān)系到債權(quán)是否能夠收回。在不同階段我們可以根據(jù)不同的法律依據(jù)來確定被告。最高人民法院《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》是2003年2月1日開始施行的。在該司法解釋施行后，改制企業(yè)債務(wù)的承擔(dān)主體，主要是依據(jù)該解釋確定，在該司法解釋出臺(tái)前，因?yàn)槿狈Ψ梢罁?jù)，在司法實(shí)踐中，給確認(rèn)被告帶來一定的困難。根據(jù)最高法院的有關(guān)指導(dǎo)意見，在上述司法解釋出臺(tái)前，對(duì)該制債務(wù)人主要是根據(jù)公司法人財(cái)產(chǎn)原則來確定被告。因?yàn)楦鶕?jù)公司法，公司是以其全部法人財(cái)產(chǎn)為限，對(duì)外承擔(dān)有限責(zé)任。也就是說公司的全部資產(chǎn)是公司信用的基礎(chǔ)，是公司債務(wù)的一般擔(dān)保。所以，如果新企業(yè)由于改制或者對(duì)債務(wù)人企業(yè)進(jìn)行了整體收購(gòu)，那么就應(yīng)該在接收財(cái)產(chǎn)的范圍內(nèi)，對(duì)原債務(wù)人公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。企業(yè)改制的情況種類繁多，根據(jù)不同情況，具體確認(rèn)承擔(dān)債務(wù)的主體；現(xiàn)在看，債務(wù)人逃債的方式五花八門，挖空心思逃廢債務(wù)，僅僅適用最高院的司法解釋有時(shí)也無能為力。新公司法今年年初實(shí)施后，在繼續(xù)適用最高院上述司法解釋的同時(shí)，可以根據(jù)新公司法的揭開公司面紗原則，來擴(kuò)大責(zé)任主體，讓債務(wù)人的逃債行為無法得逞。新公司法的第20條規(guī)定了揭開公司面紗原則，該原則是美國(guó)在20世紀(jì)初最早以判例的形式確立的。由于該原則所涉及的具體情況非常復(fù)雜，所以，很難以成文法的形式加以概括。因此，雖然公司法規(guī)定了揭開公司面紗原則，但是目前在沒有相應(yīng)的司法解釋出臺(tái)的情況下，在司法實(shí)務(wù)中，由于該原則技術(shù)性比較強(qiáng)，適用起來還有一定的難度。實(shí)踐當(dāng)中，主要有以下情況可以適用揭開公司面紗原則，一是公司資產(chǎn)不足，比如公司股東出資不足或抽逃出資的情況。二是公司與自然人股東或公司股東人格混同，比如一人公司個(gè)人財(cái)產(chǎn)和公司財(cái)產(chǎn)混同。有的公司與其子公司之間人員混同、經(jīng)營(yíng)混同、財(cái)產(chǎn)混同，都屬于股東濫用公司獨(dú)立法人地位，侵害債權(quán)人的利益，可以適用公司法第20條的規(guī)定，揭開公司面紗，讓股東、債務(wù)人的關(guān)聯(lián)公司承擔(dān)責(zé)任。當(dāng)然還有其他情況，這里不一一列舉。
所以，在清收金融不良資產(chǎn)案件代理中，選準(zhǔn)、選好被告是比較重要的，是這類案件成功的基礎(chǔ)，但也有一定難度，需要代理律師付出心血，認(rèn)真研究加以確定。
二、做好財(cái)產(chǎn)保全是代理這類案件成功的一個(gè)有效手段
因?yàn)�，代理不良資產(chǎn)案件一般都是風(fēng)險(xiǎn)代理，從起訴到執(zhí)行,全程代理。從實(shí)際操作來看，可能執(zhí)行階段是最難的，當(dāng)前我們國(guó)家司法實(shí)踐中的執(zhí)行難是個(gè)老大難。冠冕堂皇的“地方保護(hù)”，以及其他各種案外因素的干擾，債務(wù)人總是千方百計(jì)逃避執(zhí)行，更讓人防不勝防的是債務(wù)人與委托人領(lǐng)導(dǎo)層的個(gè)別人員之間的內(nèi)外勾結(jié)，處處設(shè)置障礙，到處都是攔路虎。律師業(yè)務(wù)之難，莫過于代理執(zhí)行案件。由于執(zhí)行難，就必須多動(dòng)腦，多準(zhǔn)備，在起訴階段就要考慮到執(zhí)行階段的事情。
三、執(zhí)行階段要積極主動(dòng)，及時(shí)啟動(dòng)各種可能啟動(dòng)的程序
案件到了執(zhí)行階段，應(yīng)該是整個(gè)代理過程最艱苦的階段。所以律師要有心理準(zhǔn)備，迎接艱難的挑戰(zhàn)。在執(zhí)行階段，律師要積極配合
執(zhí)行法官的工作，以利于案件的盡早執(zhí)行。比如，律師可以主動(dòng)查找債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)線索，及時(shí)提供給法院，認(rèn)真研究執(zhí)行中的法律問題，向法官提出有效的執(zhí)行建議等。如果被執(zhí)行人有財(cái)產(chǎn)，案件在法律上也沒有障礙，而法院就是遲遲不予執(zhí)行，可能就存在外界干擾。在執(zhí)行案件中這種情況經(jīng)常遇到，此時(shí)律師不能等，也不能急，因?yàn)檫@些都是無濟(jì)于事的。根據(jù)先內(nèi)后外的原則，先從負(fù)責(zé)執(zhí)行的法院內(nèi)部開始，逐次的向上級(jí)法院、外部權(quán)力機(jī)構(gòu)申訴。我的原則是用盡法律手段，總是有希望的。
四、簽訂好代理合同，避免與委托人產(chǎn)生爭(zhēng)議
委托人通常與律師的目標(biāo)和想法是一致的，雙方密切協(xié)作關(guān)系融洽，但有時(shí)也會(huì)出現(xiàn)意見不同，甚至矛盾的時(shí)候。比如，在律師代理不良資產(chǎn)案件的過程中，從起訴到執(zhí)行，歷盡千辛萬苦，最后債務(wù)人被強(qiáng)制執(zhí)行的高壓態(tài)勢(shì)所迫，不得不履行債務(wù)。如果債務(wù)人將執(zhí)行款交到法院則萬事大吉，律師功不可末，委托人給付代理費(fèi)自然沒有問題；但是，如果債務(wù)人將執(zhí)行款直接交到委托人手中，或者和委托人協(xié)商并給付執(zhí)行款的，委托人給付律師代理費(fèi)，一般就不那么痛快。委托人會(huì)認(rèn)為，是自己把執(zhí)行款要回來的，所以，拒付代理費(fèi)。實(shí)際上，這都是律師努力的結(jié)果，律師從起訴到執(zhí)行，一步步的向目標(biāo)逼近，才使得債務(wù)人不得不就范。調(diào)解也是代理成功的一種有效方式。但是，當(dāng)事人有時(shí)會(huì)產(chǎn)生誤解，畢竟他們對(duì)律師業(yè)務(wù)和司法程序不那么熟悉。這時(shí)，要靠律師再和他們解釋，他們也不大容易接受。被逼無奈就得通過訴訟的途徑來解決問題，本來是合作者，是朋友，一打起官司，就會(huì)分道揚(yáng)鑣。比如《中國(guó)律師》2006年第9期刊登的文章《風(fēng)險(xiǎn)代理：律師緣何風(fēng)險(xiǎn)不斷》，記述的就是河北的賀少林律師代理長(zhǎng)城資產(chǎn)管理公司的一宗案件所衍生的代理費(fèi)訴訟。當(dāng)然，也有的律師為了能夠與委托人繼續(xù)合作而選擇了放棄，使自己應(yīng)該得到的利益付之東流。實(shí)際上，你放棄代理費(fèi)，以后的合作也同樣會(huì)中斷。因?yàn)槁蓭煴榈囟际�，誰會(huì)愿意用一個(gè)連自己代理費(fèi)都不敢主張的律師呢？律師保護(hù)了當(dāng)事人的合法權(quán)益的,自己的利益反而得不到保護(hù),這是怎樣的一種無奈和尷尬呀!
但是,如果我們把代理合同簽訂的詳細(xì)、完善一些，以上情況在一定程度上可以避免。當(dāng)然，也有合同比較完備,委托人仍然耍賴的情況。上面談到的河北同行賀少林律師和長(zhǎng)城公司代理合同簽訂得就比較詳細(xì)，但仍然出現(xiàn)了不可避免的訴訟�？磥砺蓭熯�真得準(zhǔn)備為自己維權(quán)。
總之，代理金融不良資產(chǎn)案件，是件富有挑戰(zhàn)性的業(yè)務(wù)，它常�？简�(yàn)我們的智力、耐力和決斷力。但是，它又是值得我們?yōu)橹Φ氖聵I(yè)。無論是從維護(hù)國(guó)家利益，保護(hù)國(guó)有財(cái)產(chǎn)不流失的角度考慮，還是從我們律師的實(shí)際效益著想，都是值得我們?yōu)橹^斗的，只要我們不怕困難，努力去做，一定能夠取得優(yōu)異的成績(jī)。
以上是我在長(zhǎng)期的代理金融公司不良資產(chǎn)案件中，總結(jié)出的一點(diǎn)體會(huì)，與大家共同交流，不妥之處請(qǐng)各位批評(píng)指正。謝謝大家。
《清收金融不良資產(chǎn)案件律師實(shí)務(wù)研究的經(jīng)驗(yàn)交流》來源于范文先生網(wǎng)，歡迎閱讀清收金融不良資產(chǎn)案件律師實(shí)務(wù)研究的經(jīng)驗(yàn)交流。
執(zhí)行法官的工作，以利于案件的盡早執(zhí)行。比如，律師可以主動(dòng)查找債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)線索，及時(shí)提供給法院，認(rèn)真研究執(zhí)行中的法律問題，向法官提出有效的執(zhí)行建議等。如果被執(zhí)行人有財(cái)產(chǎn)，案件在法律上也沒有障礙，而法院就是遲遲不予執(zhí)行，可能就存在外界干擾。在執(zhí)行案件中這種情況經(jīng)常遇到，此時(shí)律師不能等，也不能急，因?yàn)檫@些都是無濟(jì)于事的。根據(jù)先內(nèi)后外的原則，先從負(fù)責(zé)執(zhí)行的法院內(nèi)部開始，逐次的向上級(jí)法院、外部權(quán)力機(jī)構(gòu)申訴。我的原則是用盡法律手段，總是有希望的。
四、簽訂好代理合同，避免與委托人產(chǎn)生爭(zhēng)議
委托人通常與律師的目標(biāo)和想法是一致的，雙方密切協(xié)作關(guān)系融洽，但有時(shí)也會(huì)出現(xiàn)意見不同，甚至矛盾的時(shí)候。比如，在律師代理不良資產(chǎn)案件的過程中，從起訴到執(zhí)行，歷盡千辛萬苦，最后債務(wù)人被強(qiáng)制執(zhí)行的高壓態(tài)勢(shì)所迫，不得不履行債務(wù)。如果債務(wù)人將執(zhí)行款交到法院則萬事大吉，律師功不可末，委托人給付代理費(fèi)自然沒有問題；但是，如果債務(wù)人將執(zhí)行款直接交到委托人手中，或者和委托人協(xié)商并給付執(zhí)行款的，委托人給付律師代理費(fèi)，一般就不那么痛快。委托人會(huì)認(rèn)為，是自己把執(zhí)行款要回來的，所以，拒付代理費(fèi)。實(shí)際上，這都是律師努力的結(jié)果，律師從起訴到執(zhí)行，一步步的向目標(biāo)逼近，才使得債務(wù)人不得不就范。調(diào)解也是代理成功的一種有效方式。但是，當(dāng)事人有時(shí)會(huì)產(chǎn)生誤解，畢竟他們對(duì)律師業(yè)務(wù)和司法程序不那么熟悉。這時(shí)，要靠律師再和他們解釋，他們也不大容易接受。被逼無奈就得通過訴訟的途徑來解決問題，本來是合作者，是朋友，一打起官司，就會(huì)分道揚(yáng)鑣。比如《中國(guó)律師》2006年第9期刊登的文章《風(fēng)險(xiǎn)代理：律師緣何風(fēng)險(xiǎn)不斷》，記述的就是河北的賀少林律師代理長(zhǎng)城資產(chǎn)管理公司的一宗案件所衍生的代理費(fèi)訴訟。當(dāng)然，也有的律師為了能夠與委托人繼續(xù)合作而選擇了放棄，使自己應(yīng)該得到的利益付之東流。實(shí)際上，你放棄代理費(fèi)，以后的合作也同樣會(huì)中斷。因?yàn)槁蓭煴榈囟际牵l會(huì)愿意用一個(gè)連自己代理費(fèi)都不敢主張的律師呢？律師保護(hù)了當(dāng)事人的合法權(quán)益的,自己的利益反而得不到保護(hù),這是怎樣的一種無奈和尷尬呀!
但是,如果我們把代理合同簽訂的詳細(xì)、完善一些，以上情況在一定程度上可以避免。當(dāng)然，也有合同比較完備,委托人仍然耍賴的情況。上面談到的河北同行賀少林律師和長(zhǎng)城公司代理合同簽訂得就比較詳細(xì)，但仍然出現(xiàn)了不可避免的訴訟�？磥砺蓭熯�真得準(zhǔn)備為自己維權(quán)。
總之，代理金融不良資產(chǎn)案件，是件富有挑戰(zhàn)性的業(yè)務(wù)，它常常考驗(yàn)我們的智力、耐力和決斷力。但是，它又是值得我們?yōu)橹Φ氖聵I(yè)。無論是從維護(hù)國(guó)家利益，保護(hù)國(guó)有財(cái)產(chǎn)不流失的角度考慮，還是從我們律師的實(shí)際效益著想，都是值得我們?yōu)橹^斗的，只要我們不怕困難，努力去做，一定能夠取得優(yōu)異的成績(jī)。
以上是我在長(zhǎng)期的代理金融公司不良資產(chǎn)案件中，總結(jié)出的一點(diǎn)體會(huì)，與大家共同交流，不妥之處請(qǐng)各位批評(píng)指正。謝謝大家。
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