英德資本市場(chǎng)監(jiān)管法律框架比較研究

隨著歐洲經(jīng)濟(jì)一體化的深入，英國(guó)資本市場(chǎng)與貨幣市場(chǎng)的界限正在被打破，越來(lái)越多地重視全能銀行在金融中的地位，促使法律監(jiān)管的變化。1997年10月，SIB更名為“金融服務(wù)局”(FSA)整合了本來(lái)由自律組織負(fù)責(zé)的監(jiān)管權(quán)力，這樣，英國(guó)就告別了以自律為主的監(jiān)管模式，從而走向了大一統(tǒng)。1998年7月英國(guó)政府又推出了《金融服務(wù)市場(chǎng)法》(FSMA)，目的是為了確認(rèn)金融服務(wù)局在英國(guó)金融監(jiān)管框架的核心地位。但是英國(guó)直到現(xiàn)在也沒(méi)有形成專門規(guī)范證券或期貨交易的《證券交易法》和《期貨交易法》。
　　　　2.德國(guó)
　　德國(guó)資本市場(chǎng)體制與英國(guó)不盡相同。德國(guó)的金融體系是典型的混業(yè)經(jīng)營(yíng)模式，銀行還涉足證券業(yè)，承擔(dān)一定量的公司上市、股票承銷等活動(dòng)。1988年，由銀行所持的股份已達(dá)到整個(gè)德國(guó)的股票市值的8.1%，而通過(guò)銀行賬戶存儲(chǔ)的股份更是達(dá)到了總量的53.5%。
　　隨著EMU的深化和歐元的啟動(dòng)，德國(guó)認(rèn)識(shí)到其全能銀行存在著不足之處。越來(lái)越多地像英國(guó)那樣的專業(yè)投資銀行參與到資本市場(chǎng)的運(yùn)作中來(lái)。與英國(guó)不同，德國(guó)的銀行法顯然已經(jīng)將規(guī)范資本市場(chǎng)的內(nèi)容包含進(jìn)來(lái)了。也只有實(shí)行這樣的嚴(yán)格監(jiān)管才能保證德國(guó)銀行的混業(yè)經(jīng)營(yíng)能夠順利進(jìn)行。
　　德國(guó)作為大陸法系國(guó)家，也制訂了專門調(diào)整證券市場(chǎng)的法律，如《有價(jià)證券交易法》，是德國(guó)為貫徹歐共體關(guān)于證券市場(chǎng)方面的一系列指令而制定的管理有價(jià)證券交易的法律，立法目的是在加強(qiáng)證券市場(chǎng)運(yùn)作能力的同時(shí)改善對(duì)投資的保護(hù)。該法設(shè)立了聯(lián)邦有價(jià)證券交易監(jiān)督局作為監(jiān)督有價(jià)證券交易主管機(jī)關(guān)，于1995年在法蘭克福開(kāi)始工作。
　　新近，金融市場(chǎng)監(jiān)管局(BAFin)取代了原先的德國(guó)銀行監(jiān)管辦公室、德國(guó)保險(xiǎn)監(jiān)管辦公室和德國(guó)證券交易監(jiān)管辦公室。負(fù)責(zé)金融市場(chǎng)、金融服務(wù)、銀行和保險(xiǎn)的監(jiān)管。
　　同時(shí)，德國(guó)出臺(tái)了《第四號(hào)金融市場(chǎng)促進(jìn)法》。該法的目的是要消除原先法律中的一些不確定性。比如，根據(jù)該法案將對(duì)《德國(guó)交易法》和《證券交易法》進(jìn)行修改，以便減少原先這些法律對(duì)待衍生產(chǎn)品交易的不確定性。
　　　　二、兩國(guó)相關(guān)監(jiān)管制度比較
　　　　1.關(guān)于市場(chǎng)準(zhǔn)入的規(guī)定
　　英國(guó)法律中有嚴(yán)格的市場(chǎng)準(zhǔn)入規(guī)定。英國(guó)《金融服務(wù)法》規(guī)定，參與投資業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)?shù)玫脚鷾?zhǔn)。批準(zhǔn)的機(jī)關(guān)為四大自律組織(SRO)。金融服務(wù)局作為統(tǒng)一的監(jiān)管機(jī)關(guān)繼承了SIB的權(quán)限。該法還規(guī)定了10類投資的類別，其中包括了期貨與期權(quán)等衍生產(chǎn)品。按照英國(guó)法律，未經(jīng)授權(quán)從事投資業(yè)務(wù)是刑事犯罪，最高的處罰可為6個(gè)月監(jiān)禁或5000英鎊罰款。如果一個(gè)機(jī)構(gòu)未經(jīng)授權(quán)從事投資業(yè)務(wù)，客戶有權(quán)取消未清償合約，并可獲得賠償。
　　德國(guó)法律的市場(chǎng)準(zhǔn)入規(guī)定體現(xiàn)在《德國(guó)銀行法》、《有價(jià)證券交易法》等法律中。銀行也就成為資本市場(chǎng)準(zhǔn)入的一個(gè)重要調(diào)整對(duì)象。在《德國(guó)銀行法》中，金融機(jī)構(gòu)被區(qū)分為兩類——信貸機(jī)構(gòu)與金融服務(wù)提供者。其中金融服務(wù)提供者包括了參與投資的機(jī)構(gòu)。2002年1月，德國(guó)頒布了《第四號(hào)金融市場(chǎng)促進(jìn)法》。該法規(guī)定，在德國(guó)，任何欲從事銀行或金融服務(wù)的機(jī)構(gòu)都必須得到BAFin的書(shū)面批準(zhǔn)。
　　　　2.關(guān)于持續(xù)性監(jiān)管的規(guī)定
　　英國(guó)金融服務(wù)局對(duì)從事投資業(yè)務(wù)的公司，包括金融衍生品業(yè)務(wù)的公司，資本充足率、客戶資金、廣告營(yíng)銷等各方面進(jìn)行持續(xù)性監(jiān)管，確保每個(gè)公司有足夠的資本維持經(jīng)營(yíng)，保護(hù)客戶的資金和資產(chǎn)。金融監(jiān)管局也有專門針對(duì)客戶資金的制度，目的是為了在公司的債權(quán)人對(duì)公司進(jìn)行要求時(shí)保護(hù)客戶的資金不受侵犯，同時(shí)也防止公司挪用客戶資金。如公司收到客戶資金后，必須盡快存入批準(zhǔn)的銀行，公司還必須至少每25個(gè)工作日跟銀行核對(duì)一次客戶資金的頭寸。在營(yíng)銷方面，《金融服務(wù)法》要求所有的投資廣告必須由被授權(quán)者發(fā)布或批準(zhǔn)，不得誤導(dǎo)。
　　在德國(guó)，設(shè)立金融服務(wù)機(jī)構(gòu)除了要獲得BAFin的批準(zhǔn)外，也有資金方面的要求。例如，新設(shè)一個(gè)公司或設(shè)立一個(gè)非歐盟國(guó)家的機(jī)構(gòu)的分支都應(yīng)符合下列標(biāo)準(zhǔn)：銀行應(yīng)當(dāng)擁有500萬(wàn)歐元以上的自有資金；自營(yíng)的金融服務(wù)機(jī)構(gòu)的資金要求較少，為5萬(wàn)至73萬(wàn)歐元不等。德國(guó)的金融服務(wù)機(jī)構(gòu)也必須考慮歐盟對(duì)于資本充足率的要求。例如，金融機(jī)構(gòu)的責(zé)任資本與風(fēng)險(xiǎn)加權(quán)資產(chǎn)的比例不得小于8%。此外，《有價(jià)證券交易法》第34條(a)規(guī)定了證券服務(wù)企業(yè)必須分賬管理資金，即自有資金應(yīng)當(dāng)與客戶資金分開(kāi)保管。與英國(guó)不同，德國(guó)有專門的《交易所法》，以規(guī)范交易所的行為。
　　　　3.關(guān)于交易行為的規(guī)定
　　在英國(guó)，交易行為除了要受到FSA等法律的約束外，還必須遵循自律機(jī)構(gòu)頒布的規(guī)則，以及《倫敦商業(yè)行為法》。在交易行為中，洗錢與內(nèi)幕交易是英國(guó)重點(diǎn)防范的活動(dòng)，也是予以嚴(yán)厲處罰的犯罪行為。對(duì)于個(gè)人進(jìn)行洗錢活動(dòng)的，可以處以最高14年的徒刑和無(wú)限量的罰款。而內(nèi)幕交易在英國(guó)原來(lái)是由公司證券法規(guī)定的，后來(lái)由1993年的刑法替代。該法規(guī)定了三種內(nèi)幕交易的犯罪行為，即內(nèi)幕交易、唆使他人內(nèi)幕交易以及泄露內(nèi)幕信息。
　　德國(guó)《有價(jià)證券交易法》的第五章第31(1)1條中規(guī)定證券服務(wù)企業(yè)應(yīng)當(dāng)“以必須的專業(yè)知識(shí)謹(jǐn)慎和認(rèn)真地為其顧客的利益提供有價(jià)證券服務(wù)和有價(jià)證券附加服務(wù)”。為了彌補(bǔ)法律過(guò)于原則的不足，BAFin作為監(jiān)管機(jī)關(guān)還頒布了一系列指令，以規(guī)范金融服務(wù)商業(yè)活動(dòng)的組織、行為與交易，以便更有效地保護(hù)投資者的利益。對(duì)于內(nèi)幕交易，德國(guó)也將其定性為犯罪行為。《有價(jià)證券交易法》對(duì)內(nèi)幕交易是規(guī)范重點(diǎn)。該法的第38條明確規(guī)定，進(jìn)行內(nèi)幕交易的“處5年以下剝奪自由或處罰金”。
　　　　三、新形勢(shì)下的英德資本市場(chǎng)法律制度
　　進(jìn)入21世紀(jì)以來(lái)，一些新現(xiàn)象、新觀念都促使英德兩國(guó)的金融法律制度向一個(gè)系統(tǒng)化、高效率、增加干預(yù)卻又不失市場(chǎng)化的模式邁進(jìn)。兩國(guó)資本市場(chǎng)法律框架現(xiàn)今都呈現(xiàn)出較為趨同的傾向。這是因?yàn)閮蓢?guó)都不同程度地受到了以下幾個(gè)方面的影響。
　　　　1.適度混業(yè)經(jīng)營(yíng)的要求
　　在金融業(yè)不斷發(fā)展、金融創(chuàng)新層出不窮的今天，金融領(lǐng)域的一些界限已經(jīng)模糊。正如英國(guó)財(cái)政部秘書(shū)長(zhǎng)阿倫·米爾本所說(shuō)的：“如今，銀行、券商和保險(xiǎn)公司都在同一個(gè)池塘里戲水。但傳統(tǒng)的部門間界限消失后，原先的規(guī)范體系并沒(méi)有跟上�！苯鉀Q這個(gè)問(wèn)題的最有效的辦法當(dāng)然是用一個(gè)統(tǒng)一的監(jiān)管部門利用統(tǒng)一的法律規(guī)范對(duì)眾多的金融領(lǐng)域進(jìn)行協(xié)調(diào)。1997年，德國(guó)提供了《第三次振興金融市場(chǎng)法案》，對(duì)銀行之外的股票市場(chǎng)、信托業(yè)及金融控股公司等進(jìn)行“自由化”改革。隨著歐元—體化的逐步擴(kuò)大，聯(lián)邦銀行將逐步強(qiáng)化其宏觀經(jīng)濟(jì)的監(jiān)管職能，淡化其微觀的監(jiān)管職能。這是世界金融監(jiān)管制度改革的必然趨勢(shì)。
　　　　2.歐盟法律的約束
　　英德兩國(guó)除了在本國(guó)制訂法律以對(duì)資本市場(chǎng)進(jìn)行規(guī)范外，還必須遵守歐盟有關(guān)的法律。歐盟有關(guān)資本市場(chǎng)的法律致力于成立統(tǒng)一的、自由的資本市場(chǎng)�！锻顿Y服務(wù)指令》(ISD)是歐盟調(diào)整成員國(guó)資本市場(chǎng)的重要法律，英國(guó)順應(yīng)了這個(gè)要求，修改后的《金融服務(wù)法》和剛剛出爐的《金融服務(wù)和市場(chǎng)法》對(duì)執(zhí)行ISD都起到了顯著的作用。
　　德國(guó)也在為執(zhí)行ISD而努力改革國(guó)內(nèi)金融法律環(huán)境。過(guò)去，德國(guó)資本市場(chǎng)的監(jiān)管一直是其國(guó)際化的障礙，既沒(méi)有禁止內(nèi)幕交易的法規(guī)，也沒(méi)有保護(hù)投資者免于市場(chǎng)操縱之苦的措施和二級(jí)市場(chǎng)的監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)也不符合國(guó)際慣例。后來(lái)在歐盟的影響下德國(guó)的監(jiān)管力度得到

加強(qiáng)。1994年，德國(guó)頒布了《證券交易法》，并且這部法律不僅履行了《歐共體內(nèi)幕交易指令》，也履行l(wèi)SD和其他指令，其明確目標(biāo)是改進(jìn)和提高德國(guó)金融市場(chǎng)的國(guó)際化程度。可見(jiàn)，盡管德國(guó)的改革步伐與英國(guó)相比稍微落后，可是兩國(guó)都力圖在本國(guó)的法律中達(dá)到歐盟對(duì)資本市場(chǎng)的一些要求，形成較為統(tǒng)一的監(jiān)管力度和方法。
　　　　3.歐洲各資本市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)與合作
　　隨著歐洲經(jīng)濟(jì)一體化不斷加強(qiáng)，歐盟各成員國(guó)資本市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)越來(lái)越趨白熱化。與此同時(shí)，為增加在國(guó)際市場(chǎng)上的競(jìng)爭(zhēng)力，各交易所也不斷尋求各種形式的合作，以期強(qiáng)強(qiáng)聯(lián)合、優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)。不少交易所因此加快了合并的步伐。
　　1998年9月28日DTB與瑞士交易所(Soffex)合并成立了Eurex。在資金面上DBAG提供了一半的資金，而SWX（The  Swiss  Exchange,Soffex的母公司）提供了另一半的資金。因此在Eurex成立后，DBAG僅持有Eurex一半的股權(quán)，然而在德國(guó)部分的Eurex,DBAG仍是百分之百的出資者。
　　2000年倫敦和法蘭克福交易所宣布合并計(jì)劃，這是繼3月20日布魯塞爾、阿姆斯特丹和巴黎證券市場(chǎng)合并成立“歐洲第二”證券交易所之后，歐洲證券市場(chǎng)行將出現(xiàn)的又一跨國(guó)聯(lián)營(yíng)的證券機(jī)構(gòu)，它標(biāo)志著歐洲證券行業(yè)朝成立泛歐證券市場(chǎng)，進(jìn)而建立全球證券市場(chǎng)方向又邁出了堅(jiān)實(shí)的一步。
　　另外，歐洲新市場(chǎng)(EURO.NM)的運(yùn)作也正如火如荼地進(jìn)行著。這是一個(gè)泛歐洲范圍內(nèi)成長(zhǎng)型公司股票的市場(chǎng)聯(lián)盟，會(huì)員包括了巴黎、法蘭克福、阿姆斯特丹、布魯塞爾、意大利、斯德哥爾摩、哥本哈根和瑞士證交所的新市場(chǎng)等八大市場(chǎng)。無(wú)疑，歐洲新市場(chǎng)將在新世紀(jì)迎來(lái)一個(gè)大的發(fā)展。
　　歐洲資本市場(chǎng)的合作與競(jìng)爭(zhēng)，必然會(huì)對(duì)英德兩國(guó)的金融法律制度以及交易規(guī)則產(chǎn)生有意義的影響。因此如果國(guó)內(nèi)的市場(chǎng)想要參與到歐盟乃至國(guó)際的競(jìng)爭(zhēng)中來(lái)，肯定需要將各自的資本市場(chǎng)的法律制度統(tǒng)一到某一個(gè)層面上來(lái)，因而，英德兩國(guó)都在為執(zhí)行歐盟lSD而努力修改自己的法律法規(guī)，以創(chuàng)造出共同的“游戲規(guī)則”。
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