論 經(jīng) 理 義 務——兼論完善我國公司立法中的經(jīng)理義務制度

　摘  要：本文從經(jīng)理在公司中所處的多重職能性質的法律地位開始考察，闡述了經(jīng)理義務產(chǎn)生的理論基礎，對經(jīng)理義務的內容作以詳述，并評價現(xiàn)行立法，針對我國公司制度中存在的問題，提出完善我國公司立法中經(jīng)理在職義務與離職義務規(guī)定的立法建議。
關鍵詞：經(jīng)理義務，多重職能說，在職義務，離職義務
一、引  言
自1776年亞當·斯密在《國富論》中提出對經(jīng)理受雇業(yè)主工作積極性擔擾的“經(jīng)理問題”【1】，到1932年法學家貝利（Berle）與經(jīng)濟學家米恩斯（Means）在其著作《現(xiàn)代公司與私人財產(chǎn)》中，從法與經(jīng)濟學的角度，通過對美國200家大公司進行實證分析后，認為現(xiàn)代大企業(yè)的管理權已經(jīng)不可避免地從私人所有者手中轉移到具有管理技能的經(jīng)理人手中，所有權與經(jīng)營權分離后產(chǎn)生委托人（股東）與代理人（經(jīng)理層）之間的背離而引發(fā)“經(jīng)理革命”【2】時代的到來，經(jīng)理制度的研究早已引起各國法學家、經(jīng)濟學家的高度重視。在我國，這方面的研究起步較晚，論述不多。但隨著社會主義市場經(jīng)濟快速發(fā)展，企業(yè)改革的深化，公司治理結構的完善，職業(yè)經(jīng)理人市場的逐步建立健全，對經(jīng)理的地位、權利、義務、責任等經(jīng)理制度問題應做深層次研究，并在立法上予以規(guī)制。
近些年來，各種媒體不斷地報道在實踐中經(jīng)理層不遵守誠信義務、忠實義務，對公司利益進行侵蝕的現(xiàn)象，經(jīng)理人“跳槽”并策反公司主要職員，離職后侵犯公司商業(yè)秘密，篡奪公司商業(yè)機會，與公司競業(yè)十分嚴重。在具體的司法實踐中，因我國公司法和其他法律法規(guī)中對經(jīng)理義務、責任的規(guī)定過于簡單，很多義務、責任沒有規(guī)定，而使這些行為無法進行規(guī)制、裁判，這種現(xiàn)象大有不斷蔓延的勢頭。因此，對經(jīng)理義務的研究，加快立法工作的進行，以適應客觀經(jīng)濟形勢的需要，是本文形成的動因。
目前，國內學者普遍認為，在義務上“經(jīng)理與董事一樣，對公司負有謹慎和忠實義務。我國《公司法》第59條至62條關于董事義務的規(guī)定，同樣適用經(jīng)理。”【3】因而，論述董事義務的文章很多，對經(jīng)理義務單獨論述的很少。筆者認為，經(jīng)理與董事作為經(jīng)營層其義務有相同的地方，但因二者在公司中所處的地位、職能并不完全相同，董事在經(jīng)營層中起經(jīng)營決策意思職能，而經(jīng)理則只承擔經(jīng)營執(zhí)行職能，故義務上經(jīng)理還應有別于董事。本文擬從經(jīng)理這個獨特的階層出發(fā)，通過考察其地位，分析經(jīng)理義務產(chǎn)生的理論基礎，對經(jīng)理義務內容作以詳述，并以評價現(xiàn)行立法，提出完善我國立法中經(jīng)理在職義務、離職義務規(guī)定的立法建議。
二、經(jīng)理義務產(chǎn)生的基礎
法律上，義務是指法律規(guī)定作為法律關系主體應為這種行為或不為這種行為的一種限制或約束。【4】在所有權與經(jīng)營權發(fā)生分離以后及職業(yè)經(jīng)理層出現(xiàn)后的公司法律關系中，作為一種民事主體的經(jīng)理應對公司、股東、第三人負有怎樣的義務呢？這要從經(jīng)理義務產(chǎn)生的基礎開始研究。
（一）從經(jīng)理在公司中所處的地位考察
關于經(jīng)理的地位，大陸法系國家普遍認為經(jīng)理屬于“商業(yè)使用人”，【5】也有的國家認為經(jīng)理是公司的代理人，如德國；【6】英美法系國家普遍認為經(jīng)理是公司的“高級職員”，【7】如英國公司法規(guī)定“經(jīng)理、秘書等在公司里專擔任一定職務的人都是公司的高級職員”  【8】。原蘇聯(lián)民法認為，經(jīng)理是公司的“法人機關”，【9】等等。從國外對經(jīng)理立法來看，經(jīng)理在公司中扮演著不同的角色，在公司中處于不同的法律地位。
目前，我國學者對經(jīng)理地位的認識有以下幾種學說：
（1）高級職員說，也稱之為雇員說，認為經(jīng)理是公司的高級職員，【10】這也是目前的通說。（2）代理人說，認為“經(jīng)理是為了公司利益而管理公司日常事務并有權為公司簽署法律文件的人。在性質上，公司與經(jīng)理之間是委托代理關系,其中公司是委托人，經(jīng)理是公司代理人�！薄�11】（3）公司機關說，認為經(jīng)理是公司的機構或機關，如“經(jīng)理在中國，也有公司機構的性質�！�  【12】（4）公司代表說，認為經(jīng)理在實踐中常要以公司的名義對外活動，對外代表公司�！�13】
對于經(jīng)理在公司中所處的地位，上述各種學說只是從一個方面揭示經(jīng)理的地位，并不能完全涵蓋實踐中經(jīng)理所擁有的全部職能，不能全面體現(xiàn)經(jīng)理在公司中所處的地位。筆者認為：經(jīng)理在公司中是一獨立的階層，其具有多重職能性質的獨立法律地位，即多重職能說。在商法中，不同的商事主體因其不同的組織形態(tài)、規(guī)模、經(jīng)營方式，企業(yè)組織中經(jīng)理所扮演的角色不同，職能并不完全一致。在公司商事法律關系中，經(jīng)理是由法律允許創(chuàng)設，具有特定的多重職能的性質，為公司法人之需要，利用其特有的技能、管理經(jīng)驗、才能、專業(yè)知識等，去實現(xiàn)公司法人之意志、目的的人。經(jīng)理具有多重職能性質的法律地位，首先，經(jīng)理具有雇員的職能，這是從經(jīng)理個人利益與公司利益角度看。經(jīng)理只有被雇傭，才可能進入公司工作，雇傭是前提，是履行經(jīng)理的其他職能的前提，只不過經(jīng)理不是一般的雇員，而是具有特定技能、管理經(jīng)驗、才能、專業(yè)知識的高級職員。公司法第50條、119條規(guī)定經(jīng)理由董事會聘任與解聘，從立法上確立了經(jīng)理的雇員職能。其次，經(jīng)理具有公司機關的職能，這是從公司內部結構上看。經(jīng)理承擔公司內部的人事、經(jīng)濟、行政等管理職能，公司法從立法技術上將經(jīng)理與董事會并列為第三章第二節(jié)，對該職能予以規(guī)制。只有賦予經(jīng)理的公司機關職能，才能對內進行有效的人事、組織、資金、行政管理，股東大會的各種決議才能得到有效執(zhí)行，各種措施得到落實，實現(xiàn)公司的目標利益。再次，經(jīng)理具有對外代表公司的職能，這是從經(jīng)理的對外表現(xiàn)形式上看，并不是所有的經(jīng)理對外都有代表權，只有公司最上層的經(jīng)理，日常稱總經(jīng)理，在對外執(zhí)行經(jīng)營事務時才有代表公司的職能，如代表公司簽署各種文件，簽訂各種合同等。最后，經(jīng)理具有公司代理人的職能，這是從設置經(jīng)理制度的目的來看。公司法人是擬制法人，其意思表示與執(zhí)行均需一定的人來完成，公司法上設置經(jīng)理是為了公司利益之實現(xiàn)，經(jīng)理不過是充當了代理人而矣，因運用其技能、管理經(jīng)驗、才能、專業(yè)知識運營公司的利益最終歸屬是公司。
經(jīng)理在公司中的多重職能性質的法律地位，決定了其義務的多樣性，它不是機關職責、代表人義務、雇員義務、代理人義務的簡單相加，而是四者之交集。
（二）從經(jīng)理義務產(chǎn)生的理論基礎考察
經(jīng)理義務是指依據(jù)其經(jīng)理身份基于其多重職能性質的法律地位，依法或依約定應負擔的各種義務，包括在職義務和離職義務。在職義務是指經(jīng)理在其任職期內應履行的義務；離職義務是指經(jīng)理離職后應履行的義務。在經(jīng)理多重職能性質的法律地位基礎上可以從以下方面考察經(jīng)理義務中在職義務、離職義務產(chǎn)生的理論根據(jù)。
1、在職義務產(chǎn)生的理論基礎
（1）勞動法基礎：雇員義務理論
經(jīng)理是公司董事會聘任的主持日常工作的高級職員，【14】它由董事會聘任或解聘，對董事會負責。從這里可以看出，經(jīng)理與公司之間首先存在的是以聘用形式發(fā)生的勞動合同關系。依據(jù)勞動法原理，公司作為資方，經(jīng)理作為勞方（即雇員）雙方簽訂勞動合同，雙方就經(jīng)理須以自己的特定的技能、管理經(jīng)驗、才能、專業(yè)知識為公司利益服務，公司付給經(jīng)理個人相應

的報酬（如工資、獎金及各種福利），并就雙方各自的權利義務達成一致意見�；�于這種勞動合同關系，經(jīng)理，這樣一個非普遍勞動者的高級職員自然應遵循雇員的相應義務：善意義務和忠實義務。善意義務和忠實義務產(chǎn)生的理論基礎是雇員理論，一般認為雇主給了雇員勞動就業(yè)機會，給予其發(fā)揮才能的場所，支付了工資、獎金等勞動報酬，雇員因而有義務善行其事，忠實于雇主，為促進雇主的業(yè)務盡恰當努力或相當努力�！�15】
（2）公司法基礎：法人機關理論
在所有權與經(jīng)營權分離的現(xiàn)代公司，經(jīng)營層的職能由董事會獨自享有分化為董事會享有經(jīng)營決策權，而經(jīng)理則享有業(yè)務執(zhí)行權，董事會成為經(jīng)營意思決定機關，經(jīng)理成為經(jīng)營業(yè)務執(zhí)行機關�！�16】從經(jīng)理的多重職能性質的法律地位來分析，經(jīng)理有公司機關的職能，我國公司法第三章在立法上的將經(jīng)理與董事會并列為公司機關（構），并規(guī)定了經(jīng)理作為業(yè)務執(zhí)行機關具有下列職能：主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作；組織實施董事會決議；組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案；擬定公司內部管理機構設置方案；擬定公司基本管理制度；制定公司的具體規(guī)章等等。【17】同時，經(jīng)理也是公司的代表機關，【18】即公司代表，它是公司法人機關之派生，作為代表機關，代表法人對外進行民事活動和訴訟活動�！�19】根據(jù)法人機關理論，作為業(yè)務執(zhí)行機關，公司代表的經(jīng)理為完成其職能，應盡到誠信義務，注意義務，謹慎義務。
（3）民法基礎：誠實信用原則與代理理論
誠實信用原則是民事領域里的帝王原則，【20】也是民事主體在民事行為時應遵循的最高原則。在我國民商合一情況下，作為具有代理人職能的經(jīng)理也自然在執(zhí)行其職能時應遵循這一原則，負有不得從事詐欺性交易，不得接受賄賂的義務，負有重大合同及利益披露義務。經(jīng)理被視為公司所有權（owner）的代理人的觀點，無論是大陸法系，還是英美法系國家都沒有爭議，【21】因此，作為商事公司代理人，經(jīng)理應履行民法中代理人義務。民法中代理人義務主要有：①勤勉工作義務，②親自處理代理事務義務，③及時報告義務，④不得濫用權利或越權的義務�！�22】
（4）商業(yè)秘密法基礎：商業(yè)秘密理論
經(jīng)理，基于其具有代理人、公司機關、公司代表、公司高級職員的多重職能性質，在公司中地位特殊，舉足輕重；他了解、知悉并掌握著影響公司經(jīng)營、決定公司命運的諸多商業(yè)秘密。因此，為保護公司、股東利益，立法上應給經(jīng)理規(guī)定相應的保密義務。對于商業(yè)秘密的保護，我國從刑法、民法、合同法、知識產(chǎn)權法、勞動法、公司法等不同角度予以立法，《反不正當競爭法》第10條明確界定了商業(yè)秘密，并對侵犯商業(yè)秘密的三種行為界定為不正當競爭行為。經(jīng)理在對外執(zhí)行公司業(yè)務時，依法應負有保密義務，如《合同法》第43條規(guī)定：“當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或不正當?shù)厥褂��！?br />2、離職義務產(chǎn)生的理論基礎
經(jīng)理離職后是否還要對公司承擔義務？如承擔義務，對經(jīng)理是否公平？這些值得探討。但現(xiàn)實中，大量存在下列現(xiàn)象：經(jīng)理離職后策反公司高級職員集體辭職、與原公司競業(yè)、侵犯原公司的商業(yè)秘密或事先準備好商業(yè)機會后而離（辭）職利用該機會謀取私利等，這些都嚴重地損害了公司的利益。因此，筆者認為，應對經(jīng)理離職義務作以必要規(guī)定。經(jīng)理離職義務產(chǎn)生有以下理論基礎：
（1）合同法基礎：后合同（契約）義務
經(jīng)理是公司的高級職員，又承載著公司機關、公司代表、代理人的職能，其離職后仍需對其在職期間獲悉、掌握的各種商業(yè)秘密在一定期限內負有保密義務，這是基于合同法的后合同（契約）義務理論。后合同（契約）義務理論是民法誠實信用原則在合同法領域的衍生；《合同法》第92條規(guī)定了后契約義務理論：“合同權利義務終止后，當事人應遵循誠實信用原則，根據(jù)交易習慣履行通知、協(xié)助、保密義務”。
（2）商法基礎：商事職務（行為）影響慣性理論
在商事領域中，經(jīng)理離職后，因其在職時在公司中地位的特殊性，職能的多重性，而產(chǎn)生的權利及公司的商事影響并不會因其與公司之間的勞動合同的解除立即自動消失，這是商事職務影響慣性理論。這一慣性一旦被離職經(jīng)理濫用或不當使用，則極有可能損害公司、股東的利益。因此，根據(jù)法益衡平原則，為防止離職經(jīng)理濫用權利損害公司整體利益，有必要給離職經(jīng)理附加適當義務：【23】競業(yè)禁止義務、不得策反公司重要職員義務、不得使用所埋伏的商業(yè)機會的義務、不得與公司從事特定財產(chǎn)交易的義務等�！�24】
三、經(jīng)理義務的內容
經(jīng)理在公司中多重職能性質的地位決定了其義務廣泛，內容復雜，按經(jīng)理義務所發(fā)生、履行的期間將之分為經(jīng)理在職義務與經(jīng)理離職義務。
（一）經(jīng)理在職義務
經(jīng)理在職義務是指經(jīng)理在其聘任期間內依照法律或合同約定應履行的義務。
前面已談到商法中經(jīng)理與公司的關系首先是雇傭合同關系，雇傭是經(jīng)理的公司機關、公司代表、公司代理人多重職能存在的基礎。因此，經(jīng)理在職義務是其多重職能性質下雇員義務的進一步深化。在受雇期間，雇員對雇主負有“忠實義務（fiderity）”或稱“善意義務（good  faith）”  【25】，其基本內容是：①不得為競爭企業(yè)工作；②不得以不正當手段勸誘同事脫離企業(yè)；③不得誘使企業(yè)客戶轉向他人；④不得泄露企業(yè)的商業(yè)秘密和保密信息；⑤及時報告職務發(fā)明不得隱瞞；⑥及時報告有關商業(yè)信息；⑦不得為自己利益使用應屬于雇主的信息；⑧不得侵占企業(yè)成功的機會；⑨在職時不得為離職進行競爭、進行有損于企業(yè)利益的準備活動系統(tǒng)地故意記憶圖紙、說明書或客戶名單等。【26】也有學者將雇員的忠實義務在理論上概括為三方面內容：①服從義務，即雇員在勞動中應服從雇主的指揮、監(jiān)督；③保密義務，即雇員不得泄露雇主的商業(yè)秘密；②增進義務，即雇員在勞動過程中應以謹慎的注意義務對待勞動�！�27】我認為，經(jīng)理是公司的高級職員，理應嚴格地履行上述義務；同時具有多重職能性質的經(jīng)理應履行的義務應是上述雇員義務的進一步深化與細化，具體內容有以下三方面：
1、忠實義務
即經(jīng)理在職期間應誠實信用地行使其職權為公司利益最大化而善意作為的義務。忠實義務要求經(jīng)理時刻為公司利益著想，管理經(jīng)營公司業(yè)務時，毫無保留地代表全體股東為公司利益最大化而努力工作，不得利用其職位為自己獲得不當利益。忠實義務涵蓋以下內容：
（1）誠信義務，即誠實信用義務。是指經(jīng)理負有遵守法律法規(guī)及公司章程的規(guī)定及股東大會的決議，為公司利益忠誠、盡心、積極地執(zhí)行其職務，完成其職能的義務。該義務源于民法的誠實信用原則。
（2）競業(yè)禁止義務。競業(yè)禁止是指對與權利人有特定關系之人的特定競爭行為的禁止�！�28】競業(yè)禁止義務是指經(jīng)理在公司任職期間內不得為自己利益之目的而進行屬于其任職公司的營業(yè)范圍內行為，也不得為自己利益而搶奪自己服務的公司的商業(yè)機會并不得兼任其它同類業(yè)務事業(yè)的經(jīng)理之義務。
（3）避免與公司利益沖突交易的義務。是指經(jīng)理在職期間內負有不得為自己利益而與公司進行交易(除公司股東會、董事會批準的外)，也不得為他人利益而與公司進行交易的義務。這是民法代理制度的“自己代理”、“雙方代理”禁止規(guī)則在商法中的體現(xiàn)。
（4）披露、報告義務。是指經(jīng)理在職期間內就公司交易及經(jīng)營管

理活動有關信息負有向董事會披露的義務，就其日常經(jīng)營管理中發(fā)生的重要事件、經(jīng)營狀況、人事任免等負有向董事會報告的義務。
（5）不得利用公司機會謀取私利的義務。即經(jīng)理在職期間內負有不得利用其經(jīng)理職位在從事其職務行為時將獲取的本應屬于公司的商業(yè)機會而為自己謀取私利的義務。商業(yè)機會是公司盈利、生存的重要條件，它的存在可以使一個公司死而復生，興旺、發(fā)達，它的失去可能導致公司的虧損、破產(chǎn)和倒閉。
（6）不得接受賄賂和其他非法收入的義務。即經(jīng)理在職期間內負有不得接受交易相對人賄賂及其他各種非法收入而損害公司利益的義務。
（7）不得以不正當手段勸誘同事、公司高級職員脫離公司的義務。即經(jīng)理在職期間內負有的，不管何種原因均不得以任何不正當手段勸誘同事、公司高級職員辭職、離職而損害公司利益的義務。
（8）不得誘使公司的客戶轉向他人的義務。即經(jīng)理在職期間內負有不得為私利誘使本屬于公司的客戶轉向他人而與他人進行交易損害公司利益的義務。
（9）不得侵占公司財產(chǎn)的義務。即公司經(jīng)理在職期間內負有不得以各種手段非法侵占公司財產(chǎn)的義務。
（10）不得擅自處理公司財產(chǎn)的義務。即經(jīng)理在職期間內負有不得違背法律法規(guī)、公司章程規(guī)定、股東會決議而擅自處理公司財產(chǎn)的義務。
（11）不得挪用公司資金或將公司資金借貸給他人的義務。
（12）不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或其他個人債務提供擔保的義務。
（13）不得將公司資產(chǎn)以個人或他人名義開立帳戶存儲的義務。
上述是經(jīng)理在職義務中忠實義務的基本內容，是公司對經(jīng)理的最基本的要求，要求經(jīng)理在執(zhí)行職務，履行其職能時忠于公司，個人利益從公司利益，不得以權謀私，損害公司利益。
2、注意義務。
注意義務是指經(jīng)理在其經(jīng)營管理中必須以特有的技能、水平、管理經(jīng)驗、專業(yè)知識，積極的謹慎態(tài)度及相應的注意程度去合理地經(jīng)營判斷、處理公司事務的義務。在經(jīng)理的多重職能性質下，該義務是經(jīng)理作為高級職員、代理人、公司機關、公司代表的內在要求。注意義務主要包括以下具體內容：
（1）勤勉義務。系指經(jīng)理在管理經(jīng)營公司事務時，應積極地妥善地履行其職責，勤于管理，努力提高公司效益而應對公司所負有的義務。
（2）技能義務。系指經(jīng)理在履行其職能時須表現(xiàn)出與其同等專業(yè)知識、管理經(jīng)驗、才能的人所應有的技能的義務。
（3）謹慎義務。系指經(jīng)理在處理公司事務時應盡到善良管理人之注意、謹慎義務。它要求經(jīng)理在日常經(jīng)營管理中穩(wěn)妥、小心、盡心盡力地為公司的利益而作出各種決定、行為。
（4）經(jīng)營判斷義務。是指經(jīng)理在公司經(jīng)營過程中，須運用自己的管理經(jīng)驗、才能、專業(yè)知識，以謹慎的態(tài)度，勤勉穩(wěn)妥地對所要處理的事務作出有利于公司利益的合理經(jīng)營判斷的義務。構成經(jīng)營判斷義務的三個條件：①經(jīng)理與該項交易無利害關系；②經(jīng)理有正當理由相信其掌握的有關經(jīng)營判斷的信息在當時情況下是妥當?shù)模虎劢?jīng)理有理由并相信其掌握的有關經(jīng)營判斷信息符合公司的最佳利益。【29】經(jīng)營判斷義務體現(xiàn)了經(jīng)理具有高級職員、公司機關，公司代表、代理人的職能要求。
3、保密義務。
保密義務是指經(jīng)理在其任職期間內依據(jù)國家有關法律法律的規(guī)定及公司章程或其與公司簽訂的合同的約定對公司的經(jīng)營狀況、商業(yè)秘密等負有保密的義務。
4、簽名蓋章的義務�！�30】
簽名蓋章的義務是指經(jīng)理在職期間內負有在公司所造具的會議記錄、表冊，各種內部文件、在職權范圍內與第三人簽訂的合同及向政府有關部門提交的各種報表按要求進行簽名蓋章，以示負責的義務。
5、計算義務�！�31】
計算義務是指經(jīng)理交付執(zhí)行業(yè)務時所取得的金錢、物品、孳息，轉移執(zhí)行業(yè)務時能取得的權利，對為自己的利益使用應交付給公司的金錢或應為公司利益而使用的金錢支付利息的義務。
6、不得濫用經(jīng)理權或越權行為的義務。
該義務是指經(jīng)理的各種行為不得超越經(jīng)理權權限而須限于經(jīng)理權的范圍，并不得濫用經(jīng)理權的義務。
（二）離職義務�！�32】
離職義務是指經(jīng)理任期屆滿或被解聘或辭職而離開原經(jīng)理職位應向公司應負擔的義務。
離職后的經(jīng)理雖然與公司終止了關于經(jīng)理職位的勞動合同關系（離職后可能留任公司其他非經(jīng)理職務），但由于經(jīng)理多重職能性質地位的特殊性，根據(jù)商法的商事行為（職務）影響慣性理論，可以得知，經(jīng)理離職后仍有可能利用其原職位的影響而侵害公司的利益。為了保護公司、股東利益，依據(jù)合同法后契約義務理論，立法上應對經(jīng)理離職后須在一定期限一定范圍內對公司負擔一定的義務予以規(guī)制。當然，經(jīng)理離職后對公司負擔一定義務，有顯示公平之嫌，因此，根據(jù)法益平衡原則，公司應該對負擔該義務的經(jīng)理給予適當?shù)难a償。
1、保密義務。
指經(jīng)理離職后應對其任職期間所掌握的公司的重要商業(yè)秘密在一定期限內負有保密義務。
經(jīng)理任職期間內所掌握的公司商業(yè)秘密可以分為一般保密信息和重要商業(yè)信息。雇員離職后，可以使用受雇時獲得的一般知識、技能、訓練、經(jīng)驗�！�33】作為高級雇員的經(jīng)理對一般保密信息不負有保密義務，只對重要的商業(yè)秘密負有保密義務。世界各國大多規(guī)定，重要商業(yè)秘密是公司（雇主）所擁有的財產(chǎn)特征非常明顯的知識產(chǎn)權，離職雇員有默示的保密義務。【34】將商業(yè)秘密劃分為一般保密信息和重要商業(yè)秘密，并對雇員（經(jīng)理）離職以后的保密義務采取區(qū)別對待的立法政策，是為了合理衡平雇員（經(jīng)理）的一般勞動權和公司財產(chǎn)經(jīng)營權的關系，允許離職雇員（經(jīng)理）使用一般保密信息，是出于對一般勞動權的尊重，因此類信息是雇員（經(jīng)理）謀求生存的必要條件，而要求雇員對重要商業(yè)秘密承擔保密義務，實乃限制雇員的特殊勞動權，以維護合理的競爭關系，保護公司的財產(chǎn)經(jīng)營權�！�35】
2、競業(yè)禁止后契約義務。
后契約義務是指合同關系消滅后，當事人依誠信原則，應負有某種作為或不作為義務，以維護給付效果，或協(xié)助對方處理合同終了善后事務�！�36】競業(yè)禁止后契約義務是指基于經(jīng)理與公司之間的勞動合同關系，在經(jīng)理離職后對公司所負有的不得為自己之利益目的而進行屬于任職公司營業(yè)范圍內的行為，不得利用任職期間所獲得的商業(yè)信息和機會的義務。
對于經(jīng)理離職后的競業(yè)行為不能一律禁止，對于涉及一般勞動權的競業(yè)行為不應予以限制；否則，經(jīng)理一旦離職，就不能找到工作，其必將面臨肉體消滅和生存危機，所以必須對競業(yè)置于合理的限制之下，使之符合誠實信用、自愿平等、等價有償?shù)脑瓌t。應從以下方面予以規(guī)制：①時間的合理性。各國規(guī)定不同，德國為2年，意大利為不超過5年，日本為2年，瑞士為3年�！�37】在信息化高度發(fā)達的今天，一般規(guī)定為1—2年比較合理。②地域的合理性。競業(yè)禁止的限制區(qū)域應當以經(jīng)理與公司可能產(chǎn)生實質性競爭關系的經(jīng)營區(qū)域為準，不能將限制擴大到公司未來可能開展業(yè)務的地域。③領域的合理性。只能限于經(jīng)理與公司競爭關系的職業(yè)種類和專業(yè)領域。④方式的合理性。限制競業(yè)的方式只能是離職經(jīng)理不得利用其在公司任職期間所獲得商業(yè)信息和機會。
3、不得策反公司員工、高級職員的義務。
該義務是指經(jīng)理對公司負有不得在其離職時或離職后以各種手段引誘公司的員工、高級職員離開公司的義務。人力資源是公司主要的無形財產(chǎn)，是公司正常運行的勞動力要素，尤其是高級職員

，是公司營運的管理要素，是公司生存發(fā)展的關鍵。在任職期間內，從屬于其人身的人力資源的調配權歸屬于公司，如果經(jīng)理離職利用其在公司的職務影響策反公司員工、高級職員，勢必會使公司的物質資本因失去人力資本的支撐而難以產(chǎn)生預期的效益，客觀上損害了公司、股東利益，因此立法上必須對離職經(jīng)理的此項義務進行規(guī)制。
4、不得使用離職前所埋伏的商業(yè)機會的義務。
該義務是經(jīng)理在職不得篡奪公司商業(yè)機會的義務的延續(xù)，指經(jīng)理離職后負有不得使用離職前所埋伏的商業(yè)機會的義務。鑒于經(jīng)理多重職能性質的地位的特殊性，考慮經(jīng)理離職后可能為了自身利益，將屬于公司的商業(yè)機會故意隱瞞,在其離職后以利用，因此立法上應予以規(guī)制。
5、不得與公司從事特定財產(chǎn)交易的義務。
是指經(jīng)理不得在其離職后利用其在職期間內所創(chuàng)造的條件和機會為自身利益而與公司從事交易及不得為與公司從事交易而離職的義務。
如果不對經(jīng)理離職后與公司間的財產(chǎn)交易做出某種限制，很有可能導致在職經(jīng)理為了自身利益去為其離職后的交易創(chuàng)造條件或干脆為規(guī)避利益抵制交易的法律規(guī)制而辭職，與公司從事有利可圖的交易，對經(jīng)理的忠實義務的履行勢必不利，因此，公司法應明確限制離職經(jīng)理與公司間的財產(chǎn)交易。
四、對我國公司經(jīng)理義務立法評價及立法建議
我國對經(jīng)理義務的規(guī)范性文件主要體現(xiàn)在《公司法》及1994年針對上市公司頒布的《到境外上市公司章程必備條款》中，內容十分有限，范圍過于狹小，具體義務類型區(qū)分不明確，經(jīng)理的絕大多數(shù)義務公司法都沒有予以規(guī)制。我國公司立法上關于經(jīng)理義務缺陷主要體現(xiàn)在：
1、條文過于簡單，義務范圍太小。在公司法中只有四個條文來規(guī)制經(jīng)理義務，如公司法第59條、第60條、第61條、第62條，而且這四個條文規(guī)定的經(jīng)理義務的范圍太狹小，僅限于：①忠實義務（見公司法第59條第1款）。②不得利用職權接受賄賂或者其他非法收入的義務。③不得侵占公司財產(chǎn)的義務[②、③  見公司法第59條第2款]。④不得挪用公司資金或者將公司資金借貸他人的義務（見公司法第60條第1款）。⑤不得將公司資產(chǎn)以個人名義或以其他個人名義開立帳戶存儲的義務（見公司第60條第  2款）。⑥不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或其他個人債務提供擔保的義務（見第60條第3款）。⑦競業(yè)禁止義務（見公司法第61條）。⑧避免與公司利益沖突交易的義務（見公司法第61條第2款）。⑨保密義務  (見公司法第62條)。上述9個義務①—⑧屬于經(jīng)理在職義務的忠實義務范疇；⑨是經(jīng)理在職義務的一種。上述九種義務并沒有全部涵蓋經(jīng)理在職義務內容。
2、沒有對經(jīng)理的忠實義務作全部的規(guī)制，缺乏對①誠信義務、②披露、報告義務、③不得利用公司機會謀取私利的義務、④不得以不正當手段勸誘同事、高級職員脫離公司的義務、⑤不得誘使公司的客戶轉向他人交易的義務、⑥不得擅自處理公司財產(chǎn)的義務等的立法。這些義務目前在我國公司立法上處于空白。
3、沒有規(guī)制經(jīng)理的注意義務，這是我國公司立法上一大缺陷。對經(jīng)理在職的注意義務至今認識不足，同時也沒有規(guī)范經(jīng)理在職的簽名蓋章義務、計算義務及不得濫用職權或不得越權行為的義務。
4、在立法上沒有區(qū)分經(jīng)理在職義務、離職義務，也缺乏對經(jīng)理離職義務作出界定；對經(jīng)理離職后的保密義務、競業(yè)禁止后契約義務、不得策反公司員工的義務、不得使用所埋伏的商業(yè)機會的義務、不得與公司從事特定財產(chǎn)交易的義務等在立法上沒有作出任何的規(guī)定。
5、對境外上市公司經(jīng)理離職的義務規(guī)制范圍太小，法律效力層次太低，僅在1994年《到境外上市公司章程必備條款》中對經(jīng)理離任義務作出了零星規(guī)定，其第118條規(guī)定：“經(jīng)理和其他高級管理人員所負的誠信義務不一定因其任期結束而終止，其對公司商業(yè)秘密保密的義務在其任期結束后仍有效。其他義務的持續(xù)期間應當根據(jù)公平的原則決定，取決于事件發(fā)生時與離任之間時間的長短，以及與公司在何種情況和條件下結束�！钡�該規(guī)定目前只是證監(jiān)會發(fā)布的文件，尚不是國家法律，效力層次太低，且僅是針對境外上市公司，適用范圍太小。
6、對違反義務的責任規(guī)定過于簡單、籠統(tǒng)。公司法只對違反：經(jīng)理不得利用職權接受賄賂及其他非法收入的義務、不得侵占公司財產(chǎn)的義務的法律責任在公司法第214條作出規(guī)定：“沒收違法所得，責令退還公司財產(chǎn)，由公司給予處分。構成犯罪的依法追究刑事責任�！睂�經(jīng)理違反不得挪用資金或將公司資金借給他人的義務、不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或其他個人債務提供擔保的義務的法律責任在公司法第214條第2款予以規(guī)制；對經(jīng)理違反競業(yè)禁止的義務在公司法第215條作出相應法律責任的規(guī)制。而經(jīng)理違反其他在職義務及離職義務的法律責任沒有作出規(guī)制，實乃公司法立法上的巨大缺陷�！耙驗闆]有責任的義務是不能稱之為法律上的義務的。”【38】
目前，我國企業(yè)正朝著規(guī)范的公司化方向發(fā)展，在進行公司法人治理時，應對具有多重職能性質的經(jīng)理予以關注，特別是隨著職業(yè)經(jīng)理人階層的出現(xiàn)，在經(jīng)濟建設快速健康發(fā)展時期，為保護廣大投資者的利益，實現(xiàn)公司目的，防止經(jīng)理為其私利而侵害公司利益，對經(jīng)理義務的研究及立法應提到議事日程，這在目前具有重大的實踐意義。針對我國公司立法中的缺陷，筆者建議在立法上對經(jīng)理義務應從以下幾個方面予以重視：
1、完善經(jīng)理的忠實義務，增加：①經(jīng)理在職期間對公司負有誠信義務，②經(jīng)理在執(zhí)行職務期間就公司重大交易事項負有向股東大會披露的義務，③就其職務執(zhí)行中重要經(jīng)營事項、交易結算、公司主要職員的任免等待事項負有向董事會報告的義務，④經(jīng)理在職期間負有不得利用公司機會謀取私利的義務，⑤不得以不正當手勸誘公司高級職員脫離公司的義務，⑥不得誘使公司的客戶轉向他人交易的義務，⑦經(jīng)理在職期間負有不得擅自處理公司財產(chǎn)的義務。
2、增加經(jīng)理在職注意義務的規(guī)定：“經(jīng)理在任職期間內有運用其技能  以勤勉、謹慎地態(tài)度對公司經(jīng)營管理事務進行經(jīng)營判斷的注意義務�！�
3、對經(jīng)理的在職義務還應規(guī)定：①經(jīng)理應依據(jù)國家的法律法規(guī)、公司章程及股東會的決議對在職期間公司所造具的會議記錄、帳冊，各種內部文件、在職權范圍內與第三人簽訂的合同上負有簽名蓋章以示負責的義務。②經(jīng)理在履行職務時不得有濫用其職權或超越權限行為的義務。③經(jīng)理對執(zhí)行業(yè)務結果的利益負有計算義務及交付給公司的義務。
4、嚴格規(guī)范經(jīng)理離職后應對公司負擔的義務，增加：①公司可以就經(jīng)理離職后對公司負有的保密義務及競業(yè)禁止義務作出約定，并給予適當?shù)难a償。②經(jīng)理離職后負有不得策反公司職員的義務。③經(jīng)理離職后2年內負有不得使用其任職期間埋伏的商業(yè)機會的義務。④經(jīng)理除公司章程規(guī)定或者股東會同意外，離職后2年內不得與公司訂立合同或者進行交易。
5、對違反上述義務的法律責任必須予以規(guī)制。增加：“經(jīng)理違反本法規(guī)定有關經(jīng)理義務及其與公司約定的義務時，須承擔責任；對積極義務尚需履行的，應積極履行，因其違反義務給公司造成損失的，除公司給予必要處分外，應予以賠償，構成犯罪的依法追究刑事責任�！�
五、結  語
隨著經(jīng)濟的快速發(fā)展，公司作為現(xiàn)代企業(yè)制度的典范，為社會作出的貢獻越來越大，人們應給予更多的關注。

為適應公司發(fā)展的需要，職業(yè)經(jīng)理人市場在全國的廣泛建立，對經(jīng)理的性質、地位、權利、義務的研究也已成為公司治理中不可缺少的重要組成部分。針對實踐中存在的諸多問題，如經(jīng)理權的濫用、違反義務而侵害公司的利益的事件常見諸于報端；而立法規(guī)制的不完善，處理起來又顯的那么無能為力，因此，理論上對經(jīng)理義務的關注已實屬必要。通過本文的寫作，  以期引起學界同仁對經(jīng)理義務的更多關注。

【1、2】、王保樹，錢玉林  ,《經(jīng)理法律地位比較研究》，《法學評論》2002年第2期，第35頁。
【3】、徐燕：《公司法原理》，法律出版社，1997年1月版，第291頁。
【4】、沈宗靈：《法理學》，北京大學出版社，1999年3月版，第439頁。
【5】、“商業(yè)使用人”，在日本商法典中經(jīng)理是給予代替營業(yè)主行使營業(yè)中一切裁判上和裁判外行為權限的雇用人，見《日本商法典》第一編第6章，王書江、殷建軍著，中國法律出版社，2001年6月版，第5頁。
【6】、《德國商法典》第48條（1）款：“經(jīng)理權只能由營業(yè)的所有人或其法定代理人，并且只能以明示的意思表示授予”，這表明經(jīng)理只是代理人。  
【7】、按《布萊克法律詞典》的解釋，高級職員包括公司總裁，副總裁，司庫，總經(jīng)理。See,  Black’s  law  Dictionary,  fifth  edition,  west  publishing  co.,1979.第307，第97頁。
【8】、見[英]R.E.G.佩林斯、A·杰弗里斯：《英國公司法》，公司法翻譯小組，第438頁。
【9】、蘇聯(lián)民法規(guī)定：“法人的領導人（首長、經(jīng)理）、合議制的領導管理委員會，主席團等，都是法人機關�！币姟短K聯(lián)民法》上冊，第133頁。B.#格里巴諾夫，CM科爾涅耶夫主編，法律出版社，轉引自江平《法人制度論》中國政法大學出版社，1996年4月版，第292頁。
【10】、梅慎實，《現(xiàn)代公司治理結構規(guī)范運作論》，中國法制出版社，2002年3月版，第676頁。趙萬一，《商法學》，法律出版社，2001年10月版，第263頁。
【11、12】、  葉林，《中國公司法》，中國審計出版社，1998年版，第119頁，第188頁。
【13】、  王保樹，錢玉林，前揭書，第37頁。

【14】、江平，《新編公司法教程》，法律出版社，1996年12月版，第143頁。
【15】、張玉瑞，《商業(yè)秘密法學》，中國法制出版社，1999年10月版，第370頁。
【16、17】、王保樹，《股份有限公司經(jīng)營層的職能結構——兼論公司經(jīng)營層職能的分化趨勢》，《法學研究》，1999年第5期，第63—70頁。
【18、19】、彭萬林，《民法學》，中國政法大學出版社，1996年版，第86頁。
【20】、《合同法解釋與適用》，最高人民法院經(jīng)濟審判庭編著，新華出版社，1999年3月版，第34頁。
【21】、王保樹，錢玉林，前揭書，第37頁。
【22】、寇志新，《民法學》，陜西人民出版社，1998年版，第247—248頁。
【23、24】、  蔣大興，《公司法的展開與評判》，法律出版社，2001年12月版，第553頁，第559—580頁。
【25、26】、張玉瑞，《商業(yè)秘密法學》，中國法律出版社，1999年10月版，第365—368頁。
【27】、史尚寬，《勞動法原論》，臺灣正大書館，1982年版，第24—26頁
【28】、李永明，《競業(yè)禁止的若干問題》，《法學研究》，2002年第5期，第84頁。
【29】、劉俊海著，《股東權法律保護概述》，人民法院出版社，1995年第1版，第148頁。
【30】、《法學詞典》，上海辭書出版社，1979年，第148頁。
【31】、《法學詞典》，上海辭書出版社，1979年，第228頁。
【32】、該部分觀點受蔣大興先生所著《公司法的展開與評判》中關于董事離任義務的立法規(guī)制的啟發(fā)，并吸收主要觀點。在此表示感謝。  張玉瑞，《商業(yè)秘密法學》，中國法律出版社，1999年版，第412頁。
【33】、張玉瑞，《商業(yè)秘密法學》，中國法律出版社，1999年10月版，第412頁。
【34、35】、蔣大興，《公司法的展開與評判》，法律出版社，第561頁，第562頁。
【36】、崔建遠，《合同法》，法律出版社，1996年版，第72頁。
【37】、李永明，《競業(yè)禁止的若干問題》，前揭書，第89頁。
【38】、江平、許冰梅，《論公司法的修改與完善》，人大復印資料《勞動法學，經(jīng)濟法學》，2002年7月，第5頁。

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